上訴人（原審被告）：董某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住牡丹江市愛民區(qū)。
委托訴訟代理人：彭江，黑龍江九洲律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：蘆某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住牡丹江市愛民區(qū)。
委托訴訟代理人：杜海濤，牡丹江市愛民區(qū)新華法律服務(wù)所法律工作者。

上訴人董某某因與被上訴人蘆某某健康權(quán)糾紛一案，不服黑龍江省牡丹江市愛民區(qū)人民法院（2017）黑1004民初264號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年8月17日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人董某某委托訴訟代理人彭江，被上訴人蘆某某委托訴訟代理人杜海濤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
董某某上訴請求：1.依法撤銷黑龍江省牡丹江市愛民區(qū)人民法院（2017）黑1004民初264號民事判決，將本案發(fā)回重審；2.被上訴人承擔(dān)本案的訴訟費用。事實和理由：上訴人與被上訴人之間不存在雇傭關(guān)系，一審認(rèn)定上訴人存在管理責(zé)任是錯誤的。因被上訴人是獨立的承攬合同關(guān)系，其行為不受上訴人的約束，從事貨物運輸?shù)能囕v有獨立的運輸資格。一審認(rèn)定上訴人承擔(dān)30%的責(zé)任是錯誤的。
蘆某某辯稱，原審認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實充分，適用法律正確，請求二審法院予以維持。
蘆某某向一審法院起訴請求：1.請求判令被告董某某賠償原告蘆某某醫(yī)療費23936.20元、誤工費30000元、護(hù)理費5000元、伙食補助費315元、交通費500元、營養(yǎng)費5000元、傷殘賠償金44521.80元、鑒定費4510元、二次手術(shù)費2000元、二次手術(shù)誤工費7500元、二次手術(shù)護(hù)理費2500元，合計123283元；2.案件受理費由被告董某某承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實：原告蘆某某、被告董某某均無用工主體資格。2015年10月16日，原告蘆某某為被告出具內(nèi)容為：“今借運費8000元”的借條一份。原告稱借條中的“運費”應(yīng)為現(xiàn)金字樣，并稱此條系被告為與其妻子對賬找原告幫忙書寫，但對此未舉示證據(jù)證明。2015年10月30日16時許，原告在被告承建的牡丹江市愛民區(qū)春暉園工地用自卸吊車吊集裝箱時，不慎被集裝箱將左手?jǐn)D壓致傷，后被工地工作人員送至牡丹江市骨科醫(yī)院住院治療21天，診斷為：“左手環(huán)小指擠壓傷、左環(huán)指不全離斷、左小指近節(jié)指骨開放粉碎性骨折、左手小指伸肌腱斷裂、左手小指指神經(jīng)斷裂、左手環(huán)小指近節(jié)背側(cè)皮膚缺損”，花醫(yī)療費23933.62元。原告住院期間被告支付原告3000元，原告稱系工資、被告曾稱系工資后又稱系運費，雙方對各自的主張均未舉示證據(jù)證明。原告訴前自行委托牡丹江市回民醫(yī)院司法鑒定所進(jìn)行鑒定，該鑒定所于2016年3月2日作出鑒定意見為：“1.被鑒定人蘆某某受外力作用致左手環(huán)小指損傷為十級傷殘；2.被鑒定人左手環(huán)小指損傷，需1人護(hù)理30天；3.被鑒定人左手環(huán)小指損傷給予30日營養(yǎng)時效（高鈣、高蛋白）；4.被鑒定人左手環(huán)小指損傷誤工損失日為60日；5.被鑒定人左手環(huán)小指損傷行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)費用約2000元，或以實際發(fā)生合理數(shù)額為準(zhǔn)；6.被鑒定人左手環(huán)小指損傷，行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)期間需一人護(hù)理15日；7.被鑒定人左手環(huán)小指損傷，行內(nèi)固定術(shù)后，現(xiàn)存有內(nèi)固定物，需二次手術(shù)取出，二次手術(shù)期間誤工時日為15日?！痹嬷两裎葱卸问中g(shù)。庭審中，原、被告就雙方之間系雇傭關(guān)系還是承運關(guān)系各執(zhí)一詞，原告認(rèn)為被告認(rèn)可在原告住院期間支付的3000元工資足以證明雙方之間存在雇傭關(guān)系，原告稱2015年5月被告雇傭原告在其承建的工地上干零活，具體從事的就是倒設(shè)備、工具等力工，每天或每月工資是多少原告不清楚，每月開多少原告記不清楚了，雙方也未說工資多少，受傷當(dāng)天，原告看吊起的集裝箱不穩(wěn)，情急之下用手去扶離地已有一米多高的集裝箱一角而被擠傷手指。被告稱2015年3月至4月間到10月份左右，被告找原告往其承建的三個工地（春暉園工程、米廠路萬興名苑小區(qū)工程、萬科小區(qū)工程）拉木材、方子，工作地點不確定，哪需要往哪拉，一趟500元，但不是一次一結(jié)，有時七八趟一結(jié)。原告拉活時自行帶車，是自卸吊車，原告自己雇司機，被告沒有工人幫忙。春暉園的工程系山東省梁山縣第三建筑安裝有限公司牡丹江第五分公司分包給被告的，具體是春暉園小區(qū)3號樓、5號樓主體工程的土建、裝飾、裝修、水體（整體承包）、包工包料，雙方?jīng)]有簽訂合同。原、被告對上述主張均未舉示證據(jù)證明。被告申請重新鑒定，本院未予準(zhǔn)許。另，原告蘆某某系山東省平度市張舍鎮(zhèn)韓家鋪村村民，xxxx年xx月xx日出生，至定殘之日2016年3月2日已滿49周歲。其家庭成員有妻子孫文夏、女兒蘆婷婷。原告請求按2016年度黑龍江省人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)計算其各項損失。一審法院認(rèn)為，公民的生命、健康權(quán)受法律保護(hù)。本案爭議焦點為：原、被告之間形成的是何種法律關(guān)系，被告對原告的損害后果是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任。一、關(guān)于原、被告之間形成的是何種法律關(guān)系，被告對原告的損害后果是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任的問題。根據(jù)誰主張誰舉證的原則，原告有責(zé)任和義務(wù)就被告雇傭其在工地干活期間受傷的事實進(jìn)行舉證，而不能以被告庭審中所稱的“在住院期間支付原告3000元款項系工資”而簡單的認(rèn)定原、被告之間即成為雇傭關(guān)系的事實成立。原告在庭審中主張原、被告之間系雇傭關(guān)系，并稱起訴狀中“原告用吊車給被告吊集裝箱，工資一車500元”的內(nèi)容為筆誤，但其未舉示證據(jù)證明系因筆誤而形成的上述內(nèi)容，并且結(jié)合被告當(dāng)庭陳述可以認(rèn)定原告系在2015年10月30日自帶自卸吊車為被告承建的春暉園工地吊集裝箱時被集裝箱擠傷左手，以及報酬為一車500元的事實。本案中，原告利用自卸吊車在被告承攬的工地為被告搬運和吊送集裝箱，報酬為每車500元。原告以搬運、吊送集裝箱的完成作為獲取被告支付搬運費的對價，該搬運工作具有一次性和臨時性，搬運方的行為不受定作人的指揮、管理，也不存在人身依附等從屬關(guān)系，具有獨立作業(yè)的特點，雙方的行為更符合承攬合同的法律特征，故應(yīng)認(rèn)定原、被告之間形成的是承攬合同關(guān)系。承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任，但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。原告在作業(yè)過程中，看到集裝箱被吊起后處于不穩(wěn)狀態(tài)時情急之下竟用手去扶集裝箱，其作為一個完全民事行為能力人，應(yīng)知曉此項工作的危險性，其未盡到安全注意義務(wù)，造成自身損害，應(yīng)由其承擔(dān)主要責(zé)任。原告系無用工主體資格的公民，其沒有駕駛證，更沒有上崗操作證，被告選任原告承攬工作任務(wù)時，在選任上存在過失，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。另外，作為從事建設(shè)工程施工活動的被告應(yīng)知曉安全生產(chǎn)的重要性，更負(fù)有安全生產(chǎn)之責(zé)，對在施工活動中存在的安全隱患應(yīng)予以預(yù)見或避免，但卻疏于管理，放任安全隱患發(fā)生，對此也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。綜合考量原、被告的責(zé)任大小，以及相關(guān)的法律規(guī)定，以原告自行承擔(dān)70%的民事責(zé)任、被告承擔(dān)30%的民事責(zé)任為宜。對于原告主張的雙方之間形成的是雇傭關(guān)系，以及被告抗辯雙方之間形成的是運輸合同關(guān)系，均沒有事實及法律依據(jù)，本院不予支持。二、關(guān)于對原告各項損失的計算和保護(hù)問題。1.醫(yī)療費23933.62元：根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)療費票據(jù)、用藥明細(xì)，結(jié)合病歷等相關(guān)證據(jù)可以確定原告住院期間花醫(yī)療費23933.62元，本院予以保護(hù)。2.誤工費18000元：根據(jù)規(guī)定，原告因傷致殘持續(xù)誤工可計算至定殘之日前一天即2016年3月1日，原告請求按鑒定機構(gòu)確定的誤工時日60日計算誤工并無不當(dāng)。因原告無固定收入，又無近三年的平均收入證明，故根據(jù)2016年度黑龍江省農(nóng)、林、牧、漁業(yè)平均工資28556元計算誤工費為4759.33元（28556元÷12×2），本院予以保護(hù)，超過部分本院不予支持。3.護(hù)理費4000元：根據(jù)鑒定確定的1人護(hù)理30日及2016年度黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)50275元計算護(hù)理費為4189.58元（50275元÷12），原告請求未超過此限，本院予以保護(hù)。4.伙食補助費2100元：參照黑龍江省國家機關(guān)一般工作人員出差伙食補助每天100元的標(biāo)準(zhǔn)計算21天，共計2100元，本院予以保護(hù)。5.交通費500元：根據(jù)規(guī)定，交通費應(yīng)以正式票據(jù)為憑，原告未舉示實際發(fā)生的交通費票據(jù)，故本院不予支持。6.營養(yǎng)費5000元：根據(jù)規(guī)定，營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定，因原告未舉示實際發(fā)生的營養(yǎng)費用票據(jù)，故本院根據(jù)鑒定確定的原告?zhèn)麣埵?，以及給予30日（高鈣、高蛋白）營養(yǎng)時限等情況酌情確定每日30元，計算30日，即900元，本院予以保護(hù)，超過部分本院不予支持。7.傷殘賠償金48406元：原告雖為農(nóng)業(yè)戶口，但原告多年以來在城鎮(zhèn)居住和務(wù)工，故根據(jù)鑒定確定的傷殘等級十級及2016年度黑龍江省人均可支配收入24203元計算傷殘賠償金為48406元（24203元×20×10%），本院予以保護(hù)。8.二次手術(shù)費2000元：根據(jù)鑒定確定原告二次手術(shù)費約為2000元，本院予以保護(hù)。9.二次手術(shù)誤工費1500元：因原告無固定收入，又無近三年的平均收入證明，故根據(jù)鑒定確定的二次手術(shù)的誤工時日15天及2016年度黑龍江省農(nóng)、林、牧、漁業(yè)平均工資28556元計算誤工費為1189.83元（28556元÷12÷2），本院予以保護(hù)，超過部分本院不予支持。10.二次手術(shù)護(hù)理費2000元：根據(jù)鑒定確定的二次手術(shù)期間需1人護(hù)理15日及2016年度黑龍江省居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)50275元計算護(hù)理費為2094.79元（50275元÷12÷2），原告請求未超過此限，本院予以保護(hù)。11.鑒定費4510元：此項費用屬必要、合理支出，本院予以保護(hù)。上述款項合計：93798.78元，此款原告自行承擔(dān)65659.15元，被告承擔(dān)28139.63元。判決：一、被告董某某自本判決生效之日起五日內(nèi)賠償原告蘆某某醫(yī)療費、誤工費、護(hù)理費、伙食補助費、營養(yǎng)費、傷殘賠償金、二次手術(shù)費、二次手術(shù)誤工費、二次手術(shù)護(hù)理費、鑒定費共計28139.63元；二、駁回原告蘆某某的其他訴訟請求。案件受理費2539元，原告蘆某某負(fù)擔(dān)2035元，被告董某某負(fù)擔(dān)504元。
二審中，上訴董某某沒有向本院提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，上訴人董某某與被上訴人蘆某某系承攬合同關(guān)系，被上訴人在吊運集裝箱過程中手被擠傷，上訴人董某某對被上訴人蘆某某從事該吊裝、運輸工作具有指揮、選任過失，一審判決上訴人董某某對上訴人蘆某某遭受的各項損失承擔(dān)30%并無不當(dāng)，本院對上訴人董某某的上訴理由不予支持。上訴人董某某的上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費505元，由上訴人董某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　姜云虎 審判員　　于　堯 審判員　　周曉光

書記員：李維嘉