上訴人（原審被告）：胡文化，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省赤壁市。委托訴訟代理人：陳安平，赤壁市蒲圻法律服務(wù)所法律工作者。被上訴人（原審原告）：王某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省赤壁市中伙鋪鎮(zhèn)羅縣。委托訴訟代理人：程峰，湖北文喆律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）：赤壁市營里建筑工程有限責任公司（以下簡稱營里公司），住所地湖北省赤壁市赤馬港營里路1號。法定代表人：王斌華，該公司總經(jīng)理。

胡文化上訴請求：撤銷原判，將本案發(fā)回重審。事實和理由：1.一審遺漏了訴訟當事人。一審認定營里公司將赤壁市柳山湖鎮(zhèn)衛(wèi)生院綜合業(yè)務(wù)樓改造工程的外墻涂料及油漆等部分分包給上訴人施工缺乏證據(jù)證明。上訴人在一審時要求追加柳山湖鎮(zhèn)徐國新的妻子宋某某為共同被告，一審法院以上訴人未提供證據(jù)為由不予采納不當。營里公司將赤壁市柳山湖鎮(zhèn)衛(wèi)生院綜合業(yè)務(wù)樓改造工程的外墻涂料及油漆等部分分包給了誰，應當由營里公司舉證。上訴人并沒有直接與營里公司簽訂合同。2.近幾年來，上訴人經(jīng)常請王某某做事，都是王某某從老家騎車到楊家?guī)X，上訴人開車去楊家?guī)X接王某某，對王某某一審提供的租房合同，一審時上訴人懷疑合同的真實性，并申請對該合同的簽訂時間做司法鑒定，但一審未采納，一審認定王某某的經(jīng)常居住地為城鎮(zhèn)，并按城鎮(zhèn)居民標準計算王某某的傷殘賠償金錯誤。3.一審法庭辯論終結(jié)時間為2016年12月，計算相關(guān)損失時，應當適用2016年湖北省道路交通事故的相關(guān)賠償標準，一審參照2017年湖北省道路交通事故的賠償標準錯誤。4.王某某在從事高空作業(yè)之前的準備階段發(fā)生高墜事故，未注意自身安全，具有較大過錯，應當自負30%的責任。5.因為王某某自身有過錯，且其傷殘等級為九級，按當?shù)厣钏郊皯T例，精神損害賠償金應為6000元，上訴人負70%的責任，只應承擔4200元。一審認定精神損害賠償金為10000元過高。一審判決超出了王某某的訴訟請求。王某某辯稱，1.其系受胡文化雇傭做工，約定每天工資為230元，由胡文化支付。至于胡文化是與誰簽訂的分包合同，其并不知道。胡文化主張本案遺漏了當事人，應當舉證證明其與誰存在分包關(guān)系，分包人是否獲取了不正當?shù)睦妫駝t其主張不應得到支持。2.關(guān)于經(jīng)常居住地問題。答辯人一審時提供了租賃合同，租賃房屋的所有權(quán)證，經(jīng)常居住地居委會的證明，且其并未在農(nóng)村耕種田地，很少在家居住，主要收入來源為從事外墻粉刷工作。一審按城鎮(zhèn)居民標準計算傷殘賠償金正確。3.一審開庭后，法官組織當事人多次調(diào)解，但未能達成協(xié)議，到一審判決作出時，2017年湖北省道路交通事故的賠償標準早已公布，一審適用新的賠償標準正當。4.胡文化作為雇主，安全設(shè)施不到位，應承擔主要責任，一審判決答辯人自負20%的責任合理。5.答辯人傷后，肉體及精神承受巨大痛苦，一審認定的精神損害賠償金數(shù)額并不多。營里公司未答辯。王某某向一審法院起訴請求：判決營里公司、胡文化連帶賠償其傷殘賠償金、醫(yī)療費、營養(yǎng)費、誤工費、護理費、住院伙食補助費、鑒定費及精神損害撫慰金合計312120.77元并承擔本案訴訟費用。一審法院認定的事實：2015年11月2日，赤壁市柳山湖鎮(zhèn)衛(wèi)生院將其綜合業(yè)務(wù)樓改造工程發(fā)包給營里公司，同日雙方簽訂了《赤壁市柳山湖鎮(zhèn)衛(wèi)生院綜合業(yè)務(wù)樓改造工程合同》。此后，營里公司將該工程的外墻涂料及油漆等部分分包給沒有建設(shè)資質(zhì)的胡文化施工。王某某系胡文化雇請的員工，從事外墻涂料施工。2015年12月17日在施工過程中，因安全措施不到位，王某某不慎從高處摔下受傷，先后在赤壁市人民醫(yī)院、華中科大協(xié)和醫(yī)院、赤壁市仁愛醫(yī)院搶救治療。2016年6月21日赤壁楚南法醫(yī)司法鑒定所對王某某的傷情出具的鑒定意見為：1.王某某的損傷構(gòu)成九級傷殘；2.建議誤工時間計算至定殘之日，護理時間90天（從受傷日計算）；3.建議后期治療費10000元或以實際發(fā)生額支付。另查明，王某某于2014年8月1日與王淼珍簽訂了一份《租房合同》，王淼珍將其位于赤壁市××大道××號私房紫荊旅館三樓4號房屋出租給王某某居住。王某某的各項損失為：醫(yī)藥費158036.77元（含胡文化已支付醫(yī)藥費59912.4元）、誤工費27111元（129.10元/天×210天）、護理費8057.7元（89.53元/天×90天）、后期治療費10000元、傷殘補助金117532元（29386元/年×4年）、住院伙食補助費1400元（50元/天×28天）、鑒定費1910元、交通費6000元（其中醫(yī)院救護車轉(zhuǎn)院費用5500元、其他交通費酌定500元），合計330047.47元。一審法院認為，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。胡文化對所承包的工程未采取安全防范措施及有效的監(jiān)督管理，應對王某某的人身損害承擔賠償責任，王某某在工作過程中，沒有注意自身安全，存在一定的過錯，亦應承擔責任，酌定胡文化承擔80%的責任，王某某自負20%的責任。因胡文化沒有相關(guān)的建筑資質(zhì)，營里公司作為工程發(fā)包方，應承擔連帶賠償責任。王某某受傷后身心健康受到傷害，酌定精神損害賠償金為10000元。王某某從2014年8月在赤壁市××大道××號租住，根據(jù)相關(guān)法律精神，其傷殘賠償金應按城鎮(zhèn)居民標準計算。胡文化辯稱的理由不成立，不予支持，胡文化辯稱本案遺漏當事人，但未提供證據(jù)，亦不予支持。根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第十六條、第二十二條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款、第二款，第十七條第一款、第二款，第十八條第一款之規(guī)定，判決：一、王某某的各項損失330047.47元，由胡文化賠償204125.58元（330047.47元×80%-已支付59912.4元），赤壁市營里建筑工程有限責任公司承擔連帶賠償責任，于判決生效后立即履行；二、胡文化賠償王某某精神損害撫慰金10000元，赤壁市營里建筑工程有限責任公司承擔連帶賠償責任，于判決生效后立即履行。案件受理費4511.88元，減半收取2255.94元，由胡文化負擔。二審中，各方當事人均未向法院提交新證據(jù)。二審經(jīng)審理查明，胡文化按慣例承攬外墻涂料粉刷業(yè)務(wù)，根據(jù)外墻平整情況，按平方米計算價款，并由胡文化雇請工人施工，按日發(fā)放工人工資。至二審開庭時，胡文化亦未能向法院提供與其簽訂案涉工程外墻粉刷工程分包合同的分包人的身份信息及分包合同內(nèi)容。王某某在本案事故發(fā)生前，為胡文化承攬的工程做外墻粉刷作業(yè)多年，工作慣例為施工人使用專用兜帶從頂樓外墻懸吊下來，施工人貼近外墻面作業(yè)，系好兜帶后，一般很少再使用安全帶。本案事故發(fā)生時，王某某站在三樓樓頂邊沿準備工作，尚未系好兜帶，亦未系安全帶，不慎墜落到一樓地面受傷。2016年9月，王某某向一審法院起訴，請求營里公司、胡文化賠償其損失378821.77元，一審庭審中變更訴訟請求為判令營里公司、胡文化賠償其損失312120.77元。一審法庭辯論終結(jié)時間為2016年12月16日。此后，經(jīng)一審承辦人調(diào)解未能達成協(xié)議，一審法院于2017年8月10日作出判決。對一審認定的事實，二審繼續(xù)予以認定。
上訴人胡文化因與被上訴人王某某、赤壁市營里建筑工程有限責任公司（以下簡稱營里公司）提供勞務(wù)者受害責任糾紛一案，不服湖北省赤壁市人民法院（2016）鄂1281民初2165號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百二十三條第一款規(guī)定，第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。1.關(guān)于本案是否遺漏當事人的問題。本案的案由為提供勞務(wù)者受害責任糾紛。胡文化是接受勞務(wù)者，王某某是提供勞務(wù)者，營里公司是工程的總承包單位。胡文化主張其前手分包人應當參與本案訴訟，但是其沒有提交其與前手分包人簽訂的分包合同，也未能舉證證明其前手承包人的身份信息，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果”的規(guī)定，胡文化應當承擔舉證不能的不利后果。營里公司雖然主張其沒有直接雇傭王某某，但亦未舉證證明其將案涉工程的外墻粉刷作業(yè)分包給了誰，不能證明其在分包過程中不存在選任過錯?！吨腥A人民共和國建筑法》第四十四條、第四十五條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須依法加強對建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負責。實行施工總承包的，由總承包單位負責。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。不管營里公司是否直接與胡文化簽訂分包合同，根據(jù)以上規(guī)定，一審判決營里公司對胡文化應當承擔的賠償責任負連帶責任具有法律依據(jù)。胡文化主張一審遺漏了當事人，但未能舉證證明，不予支持。2.《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三十五條規(guī)定：本解釋所稱“城鎮(zhèn)居民人均可支配收入”、“農(nóng)村居民人均純收入”、“城鎮(zhèn)居民人均消費性支出”、“農(nóng)村居民人均年生活消費支出”、“職工平均工資”，按照政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟特區(qū)和計劃單列市上一年度相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定?！吧弦荒甓取?，是指一審法庭辯論終結(jié)時的上一統(tǒng)計年度。本案一審法庭辯論終結(jié)時間為2016年12月16日，王某某主張的傷殘賠償金也是按照2016年湖北省道路交通事故的賠償標準計算，此后再沒有變更訴訟請求，雖然一審判決于2017年8月作出，仍應當按照2016年湖北省道路交通事故的賠償標準計算相關(guān)損失。根據(jù)本案查明的事實，可以認定王某某長期在城鎮(zhèn)從事建筑施工（主要為外墻粉刷），其主要收入來源于城鎮(zhèn)，一審時其提供了在城鎮(zhèn)租賃房屋的合同，出租的房產(chǎn)證、出租人的身份證明、出租人從事房屋出租的臨時營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)常居住地居民委員會證實租賃合同屬實的證明，結(jié)合農(nóng)民工就業(yè)的靈活性、短期性、不固定性特點，故王某某的傷殘賠償金可以按城鎮(zhèn)居民標準27051元/年計算，誤工費損失可以參照建筑行業(yè)在崗職工平均工資44496元/年計算，護理費按居民服務(wù)業(yè)在崗職工平均工資31138元/年計算。據(jù)此，核定王某某的損失有：醫(yī)藥費158036.77元、誤工費22674.7（44496元/年÷365天×186天）、護理費7677.9元（31138元/年÷365天×90天）、后期治療費10000元、傷殘補助金108204元（27051元/年×20年×20%）、住院伙食補助費1400元（50元/天×28天）、鑒定費1910元、交通費6000元，合計315903.37元。3.王某某系長期從事高空作業(yè)的人員，在施工開始前的準備階段，在未系好作業(yè)兜帶及安全帶的情況下，并非由于站立的平臺不穩(wěn)或垮塌，而是因自身站立不穩(wěn)從三樓摔落到地面，未注意自身安全，存在較大過錯，可以減輕雇主的賠償責任。胡文化對其雇請的工人未盡到安全教育義務(wù)，在作業(yè)現(xiàn)場未設(shè)置安全網(wǎng)，未通過購買人身意外傷害保險來分散風險，應承擔主要責任。一審酌定責任比例為2：8欠妥，根據(jù)雙方的過錯程度，調(diào)整為3：7更合適。4.《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第十條第一款規(guī)定，精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度，侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)，侵權(quán)行為所造成的后果，侵權(quán)人的獲利情況，侵權(quán)人承擔責任的經(jīng)濟能力及受訴法院所在地平均生活水平等因素確定。王某某因本案事故受傷構(gòu)成九級傷殘，其自身具有一定的過錯，根據(jù)以上規(guī)定并結(jié)合本案的具體情況，一審酌定精神損害賠償金為10000元偏高，宜調(diào)整為6000元。胡文化上訴稱一審判決超越了當事人的訴訟請求，理由不能成立，不予支持。綜上，上訴人胡文化上訴請求部分成立，對有理的部分本院相應予以支持，其余上訴理由不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第二十條、第二十一條、第二十五條、第三十五條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第二款規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省赤壁市人民法院（2016）鄂1281民初2165號民事判決；二、由胡文化賠償王某某的損失227132.36元（315903.37元×70%+精神損害賠償金6000元），已賠償59912.4元，還應賠償167219.96元，于本判決生效后十日內(nèi)付清，赤壁市營里建筑工程有限責任公司負連帶賠償責任。三、駁回王某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費4512元，減半收取2256元，由王某某負擔677元，由胡文化負擔1579元；二審案件受理費4511.88元，由王某某負擔1353.56元，由胡文化負擔3158.32元。本判決為終審判決。

審判長　　徐金美
審判員　　郭　華
審判員　　陳繼高

書記員：劉夢婷