上訴人（原審原告）：羅某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省鐘祥市人，南方集團(tuán)職工。
委托代理人：陳守彪，湖北邦倫律師事務(wù)所律師。
委托代理人：許鳳君，湖北邦倫律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。
被上訴人（原審被告）：湖北新美香食品有限公司。
法定代表人：吳朝琴，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：呂方東，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省鐘祥市人，該公司總務(wù)課課長(zhǎng)。
委托代理人：艾艷麗，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省鐘祥市人，該公司人力資源部課長(zhǎng)。

上訴人羅某因與被上訴人湖北新美香食品有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服湖北省鐘祥市人民法院（2013）鄂鐘祥民一初字第00127號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2013年11月11日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，上訴人羅某及其委托代理人陳守彪、許鳳君，被上訴人湖北新美香食品有限公司的委托代理人呂方東、艾艷麗到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，羅某于2012年6月2日到湖北新美香食品有限公司工作，湖北新美香食品有限公司安排羅某擔(dān)任駐北京辦事處銷售代表。羅某在湖北新美香食品有限公司工作期間，湖北新美香食品有限公司未與羅某簽訂勞動(dòng)合同，也未給羅某繳納社會(huì)保險(xiǎn)。羅某工資由基本工資、各項(xiàng)補(bǔ)貼及羅某完成相應(yīng)的工作提成組成，基本工資、各項(xiàng)補(bǔ)貼固定，因每月提成不等而月工資不同。羅某于2013年7月16日辭職回家。
羅某向原審法院起訴，要求湖北新美香食品有限公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5536.54元，補(bǔ)齊羅某2013年7月1日至16日期間工資差額718元，支付2012年7月2日至2013年6月1日期間未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資40601.33元，為羅某補(bǔ)繳2012年6月2日至2013年7月16日期間的社會(huì)保險(xiǎn)金14948.67元，向羅某支付失業(yè)保險(xiǎn)補(bǔ)償金1890元。
原判認(rèn)為，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，用人單位不訂立書(shū)面勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。用人單位必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。湖北新美香食品有限公司未與羅某簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，亦未依法為羅某辦理社會(huì)保險(xiǎn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條的規(guī)定，羅某有權(quán)解除勞動(dòng)合同。根據(jù)該法第四十六條、第四十七條的規(guī)定，湖北新美香食品有限公司應(yīng)當(dāng)支付一個(gè)半月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。月工資按照勞動(dòng)者應(yīng)得工資計(jì)算，包括計(jì)時(shí)或計(jì)件工資以及獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入，按羅某在勞動(dòng)關(guān)系解除前的十二個(gè)月的平均工資計(jì)算，計(jì)算羅某的月平均工資應(yīng)當(dāng)將湖北新美香食品有限公司支付的社保補(bǔ)貼剔除，羅某的月平均工資為3250元。湖北新美香食品有限公司應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3250元／月×1.5月＝4875元。關(guān)于羅某2013年7月1日至16日期間工資，因羅某在該段時(shí)間內(nèi)沒(méi)有業(yè)務(wù)提成收入，按照湖北新美香食品有限公司應(yīng)當(dāng)支付的基本工資及相關(guān)補(bǔ)貼計(jì)算，湖北新美香食品有限公司已支付該段時(shí)間的工資，該項(xiàng)請(qǐng)求不予支持。關(guān)于羅某要求的雙倍工資，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年，仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。羅某未提交證據(jù)證明仲裁時(shí)效有中斷、中止的情形，雙倍工資系對(duì)用人單位未依法簽訂勞動(dòng)合同的懲罰性賠償，不屬于勞動(dòng)報(bào)酬，因此不能適用勞動(dòng)報(bào)酬的仲裁時(shí)效，應(yīng)適用一般勞動(dòng)爭(zhēng)議一年的仲裁時(shí)效。用人單位應(yīng)從用工之日即2012年6月2日滿一個(gè)月的次日即2012年7月3日起至滿一年的前一日即2013年7月2日支付未訂立書(shū)面合同的雙倍工資，仲裁時(shí)效從2012年7月3日開(kāi)始計(jì)算，羅某于2013年7月22日申請(qǐng)仲裁的此項(xiàng)主張超過(guò)仲裁時(shí)效，該請(qǐng)求不予支持。關(guān)于羅某主張的社會(huì)保險(xiǎn)及失業(yè)保險(xiǎn)，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第一百條規(guī)定，用人單位無(wú)故不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令其限期繳納；逾期不繳的，可以加收滯納金。因此，羅某此主張應(yīng)當(dāng)由勞動(dòng)行政部門(mén)處理，本案不予處理。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十六條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第一百條的規(guī)定，判決：一、湖北新美香食品有限公司支付羅某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4875元；二、駁回羅某的其他訴訟請(qǐng)求。上列第一項(xiàng)限判決生效后三日內(nèi)履行。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10元，由湖北新美香食品有限公司負(fù)擔(dān)。
二審查明的事實(shí)與原審認(rèn)定的一致。

本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、羅某的月平均工資3691元是否包含社保補(bǔ)貼。2、湖北新美香食品有限公司是否應(yīng)向羅某支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資。3、湖北新美香食品有限公司是否應(yīng)向羅某支付失業(yè)保險(xiǎn)金。4、湖北新美香食品有限公司為羅某辦理并補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)是否屬于人民法院受案范圍。
關(guān)于羅某的月平均工資3691元是否包含社保補(bǔ)貼，雙方對(duì)湖北新美香食品有限公司給羅某發(fā)放的工資數(shù)額無(wú)異議，僅對(duì)發(fā)放的工資中是否包含社保補(bǔ)貼有異議，湖北新美香食品有限公司作為提供工資的一方，對(duì)其主張負(fù)有舉證責(zé)任。湖北新美香食品有限公司提供的證據(jù)為公司單方制作的工資單，上面并無(wú)羅某本人簽名，故對(duì)其證明目的，不予認(rèn)可。同時(shí)，羅某提供的工資卡交易明細(xì)清單、工資發(fā)放電子文檔，也未顯示湖北新美香食品有限公司為其發(fā)放的工資中包含社保補(bǔ)貼。綜上，湖北新美香食品有限公司未能舉證證明該公司為羅某發(fā)放的工資中包含社保補(bǔ)貼，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。原判認(rèn)定羅某的月平均工資3691元包含社保補(bǔ)貼，并將其月平均工資計(jì)算為3520元，證據(jù)不足。
關(guān)于湖北新美香食品有限公司是否應(yīng)向羅某支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資。羅某于2012年6月2日入職，湖北新美香食品有限公司應(yīng)當(dāng)自一個(gè)月之內(nèi)與羅某訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，因湖北新美香食品有限公司自用工之日起超過(guò)一個(gè)月未與羅某訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，則應(yīng)當(dāng)自2012年7月2日起至2013年6月1日止每月支付羅某二倍的工資。至于羅某主張雙倍工資的請(qǐng)求是否超過(guò)仲裁時(shí)效，因未簽訂勞動(dòng)合同支付雙倍工資差額系對(duì)于用人單位應(yīng)訂立卻未訂立勞動(dòng)合同的行為給予等同于正常勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額的懲罰性賠償，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條之規(guī)定，申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年，仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。因湖北新美香食品有限公司未支付羅某2012年7月3日起至2013年6月1日止每月二倍的工資，故羅某主張雙倍工資的仲裁時(shí)效應(yīng)從湖北新美香食品有限公司應(yīng)當(dāng)支付其雙倍工資的最后一天，即2013年6月2日起算。羅某應(yīng)當(dāng)在2014年6月1日前主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利，現(xiàn)羅某于2013年7月22日申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，并未超過(guò)仲裁時(shí)效。綜上，羅某要求湖北新美香食品有限公司支付其未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資的請(qǐng)求未超過(guò)仲裁時(shí)效，應(yīng)予支持。
關(guān)于湖北新美香食品有限公司是否應(yīng)向羅某支付失業(yè)保險(xiǎn)金，因羅某本人主動(dòng)申請(qǐng)辭職，屬因本人意愿中斷就業(yè)，不符合《失業(yè)保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定的領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的條件，對(duì)羅某的該項(xiàng)請(qǐng)求，本院不予支持。
關(guān)于辦理并補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)是否屬于人民法院受案范圍的問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第一百條規(guī)定，用人單位無(wú)故不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令其限期繳納；逾期不繳的，可以加收滯納金。最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（三）第一條規(guī)定，勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，且社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭(zhēng)議的，人民法院應(yīng)予受理。因羅某的情形并不符合上述司法解釋規(guī)定的“不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇”，本案不屬于人民法院受案范圍，應(yīng)屬勞動(dòng)行政部門(mén)的職能范圍，對(duì)羅某的該項(xiàng)主張，本院不予處理。
綜上，湖北新美香食品有限公司應(yīng)支付羅某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5536.5元（3691元×1.5個(gè)月），支付羅某2012年7月2日至2013年6月1日期間未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額40601元（3691元×11個(gè)月）。原判適用法律錯(cuò)誤，依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第一百條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條、第八十二條第一款，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條，《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十五條，最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（三）第一條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，經(jīng)合議庭評(píng)議，并提交本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下：

一、撤銷鐘祥市人民法院（2013）鄂鐘祥民一初字第00127號(hào)民事判決；
二、湖北新美香食品有限公司支付羅某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5536.5元；
三、湖北新美香食品有限公司支付羅某2012年7月2日至2013年6月1日期間未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額40601元；
四、駁回羅某的其他訴訟請(qǐng)求。
上列第二、三項(xiàng)，于本判決生效后十日內(nèi)履行。如果未按判決書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)10元，由羅某負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)10元，由湖北新美香食品有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　蘇　華 審判員　李　偉 審判員　肖　芄

書(shū)記員：龍金亞