原告羅某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，鄂州市人，住湖北省鄂州市華容區(qū)，委托訴訟代理人龔曙光，湖北思普潤(rùn)律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)。被告陶某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，鄂州市人，住湖北省鄂州市葛店經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)，委托訴訟代理人陶博，系被告陶某某之子代理權(quán)限為特別授權(quán)。委托訴訟代理人胡什兵，湖北伸道律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為一般代理。

原告向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判決被告返還原告投資款262.240萬(wàn)元；2.判決被告與原告進(jìn)行結(jié)算并支付合伙期間的利潤(rùn)；3.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2013年年初，被告陶某某與原告羅某某口頭協(xié)商，擬以案外人武漢市新楚園林工程公司名義與武漢生態(tài)城碧桂園投資有限公司簽訂施工合同，合伙投資武漢生態(tài)城碧桂園項(xiàng)目零星維修工程。應(yīng)被告要求，原告前后向被告支付投資款共計(jì)262.240萬(wàn)元。2013年11月，案外人黃某、彭細(xì)星二人入伙。2014年2月28日，合伙人黃某、彭細(xì)星領(lǐng)取投資款后退出合伙經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目。被告陶某某與原告繼續(xù)以第三人名義經(jīng)營(yíng)上述項(xiàng)目。原告與被告合伙經(jīng)營(yíng)該項(xiàng)目期間，未簽訂書面的合伙協(xié)議，雙方僅僅達(dá)成口頭協(xié)議，約定各方按出資比例分配利潤(rùn)?，F(xiàn)該項(xiàng)目已經(jīng)完工，武漢生態(tài)程碧桂園投資有限公司向被告支付了大部分工程款。被告領(lǐng)取工程款后，沒(méi)有返還原告投資款，亦沒(méi)有支付原告合伙期間的利潤(rùn)。原告為支持其訴訟主張，向本院提交了如下證據(jù)：證據(jù)一、原告的身份信息，擬證明原告的訴訟主體適格。證據(jù)二、工商登記信息，擬證明武漢生態(tài)城碧桂園投資有限公司和武漢市新楚園林工程有限公司的基本情況。證據(jù)三、《證明》《調(diào)查筆錄》和證人的身份信息，擬證明原告與被告合伙投資生態(tài)城碧桂園零星維修工程項(xiàng)目。證據(jù)四、《銀行轉(zhuǎn)賬憑證》和《借據(jù)》，擬證明原告支付投資款共計(jì)262.240萬(wàn)元；增加4筆，2014年5月2日轉(zhuǎn)給陶某某5萬(wàn)元，2014年1月14日轉(zhuǎn)給陶某某5萬(wàn)元，2014年6月21日轉(zhuǎn)給陶某某1萬(wàn)元、2013年12月2日轉(zhuǎn)給陶某某1萬(wàn)元（2個(gè)1萬(wàn)是打給陶某某農(nóng)行賬戶上）。證據(jù)五、收據(jù)、送貨單，擬證明原告與被告合伙經(jīng)營(yíng)武漢生態(tài)城碧桂園零星維修工程項(xiàng)目，支付材料款3萬(wàn)余元。證據(jù)六、工作業(yè)務(wù)聯(lián)系單，工程量確認(rèn)表、施工合同、工程質(zhì)量保修書，擬證明原告與被告合伙經(jīng)營(yíng)生態(tài)城碧桂園零星維修工程項(xiàng)目具體情況。證據(jù)七、施工圖紙，擬證明承包該項(xiàng)目的施工情況。證據(jù)八、2012年9月2日、2013年3月18日，銀行轉(zhuǎn)賬憑證，共計(jì)120萬(wàn)元，擬證明原告支付被告120萬(wàn)元，用于支付案外人工程款（昊城景都項(xiàng)目）被告辯稱，被、原告之間沒(méi)有合伙關(guān)系，只是借貸關(guān)系；262.240萬(wàn)元不是投資款，通過(guò)庭審進(jìn)行核實(shí)。原告訴稱的262.240萬(wàn)元中的110萬(wàn)元（2013年8月28日70萬(wàn)元、2013年8月30日40萬(wàn)元），是原、被告與他人合伙的昊城景都項(xiàng)目的工程款，這筆錢被告用于支付了材料費(fèi)、人工費(fèi)、以及原告欠胡開斌的借款本息；還有一筆30萬(wàn)元，是匯給葛店農(nóng)行的，用于償還被告在該行的貸款58萬(wàn)元（雙方共用）。被告為支持其抗辯理由，向本院提交了如下證據(jù)：證據(jù)一、被告的身份證復(fù)印件，擬證明被告的主體資格。證據(jù)二、1.2011年4月18日、2012年10月29日、2013年4月7日的銀行轉(zhuǎn)賬憑證三張、2.2012年11月12日彭才建證明一份，擬證明2011年4月18日、2012年10月29日、2013年4月7日，原告向被告分別借款18.5萬(wàn)元、5萬(wàn)元、2萬(wàn)元，合計(jì)25.5萬(wàn)元；2012年11月12日，被告經(jīng)彭才建手借款2萬(wàn)元給原告用于其子羅洋開支。證據(jù)三、1.被告銀行轉(zhuǎn)賬憑證11張、取款憑證1張；2.被告銀行卡明細(xì)一張；3.高成云、張振威收條各一張；4.對(duì)胡開斌的《調(diào)查筆錄》一份，擬證明2013年8月28日、2013年8月30日原告分別轉(zhuǎn)賬被告的70萬(wàn)元、40萬(wàn)元合計(jì)110萬(wàn)元系原告與被告等人合伙承包昊城景都項(xiàng)目期間昊城景都公司支付的工程款，該款被告已于2013年8月28日、2013年9月29日、2013年8月30日用于支付嚴(yán)紅道等14人的材料款、人工費(fèi)等共計(jì)969,730.00元，于2013年8月30日支付原告所欠胡開斌的借款本息118,800元。證據(jù)四、2017年8月29日農(nóng)行葛店支行出具的《陶某某貸款及還息、還本情況》、農(nóng)行業(yè)務(wù)憑證一張，擬證明2014年4月3日，被告在葛店農(nóng)行貸款58萬(wàn)元，到期日為2015年3月2日，2015年6月11日原告銀行卡向葛店農(nóng)行轉(zhuǎn)賬30萬(wàn)元(償還貸款本金288,455.61元，罰息11,554.39元，合計(jì)30萬(wàn)元)。證據(jù)五、2015年7月-2016年2月，被告向原告轉(zhuǎn)款憑證7張，證明被告分別于2015年7月18日，2015年7月22日，2015年9月16日、2015年10月21日、2016年1月31日、2016年2月6日，通過(guò)轉(zhuǎn)賬借款給原告10萬(wàn)元、5萬(wàn)元、2萬(wàn)元、1.5萬(wàn)元、5萬(wàn)元、1.5萬(wàn)元、4萬(wàn)元，合計(jì)29萬(wàn)元。增加：2、2014年7月26日，陶某某借給羅某某5萬(wàn)元；3、2015年1月24日，陶某某借給羅某某2.5萬(wàn)元；4、2015年2月4日，陶某某借給羅某某5萬(wàn)元；5、2015年2月15日，陶某某借給羅某某5萬(wàn)元；6、2012年8月30日，20萬(wàn)元（昊城景都正常支付進(jìn)度款100萬(wàn)元至羅某某，后轉(zhuǎn)予陶某某80萬(wàn)元支付各項(xiàng)勞務(wù)與材料款，但陶某某實(shí)際支付100萬(wàn)元，羅某某應(yīng)付陶某某20萬(wàn)元）；7、2015年國(guó)慶前后，羅某某因羅洋結(jié)婚，分兩次借現(xiàn)金2萬(wàn)元和4萬(wàn)元合計(jì)6萬(wàn)元。庭審質(zhì)證中，被告對(duì)原告提交的證據(jù)一、二的真實(shí)性沒(méi)有異議。對(duì)證據(jù)三有異議，認(rèn)為證人與原告之間有利害關(guān)系，關(guān)于發(fā)工資的情況，不清楚這個(gè)事實(shí)；證人黃某當(dāng)時(shí)就借給被告十萬(wàn)元周轉(zhuǎn)，不存在經(jīng)營(yíng)合伙的事實(shí)。對(duì)證據(jù)四銀行轉(zhuǎn)賬227.8萬(wàn)元中，除了30萬(wàn)元轉(zhuǎn)到葛店農(nóng)行外，其他款項(xiàng)均轉(zhuǎn)到被告卡上來(lái)，對(duì)真實(shí)性沒(méi)有異議，但證明目的有異議，認(rèn)為該款不屬于投資款；2013年8月28日70萬(wàn)元、2013年8月30日40萬(wàn)元，這兩筆款屬于原告與被告及其他人合伙承包的昊城景都項(xiàng)目的應(yīng)收工程款，該款項(xiàng)用于支付材料款以及人工費(fèi)，以及原告欠胡開斌的借款本息；還有一筆2015年30萬(wàn)元，是匯給葛店農(nóng)行的，用于償還被告在該行的貸款58萬(wàn)元（雙方共用），其他的87.8萬(wàn)元屬于原告償還被告的借款。關(guān)于現(xiàn)金26萬(wàn)元，原告沒(méi)有證據(jù)。借條上的金額5,300元是真實(shí)的，字是我簽的，但日期是在2011年11月24日，而不是2014年11月24日；《便條》金額5萬(wàn)元真實(shí)性沒(méi)有異議，但便條是被告與原告以及他人合伙承包昊城景都項(xiàng)目時(shí)的記錄（其中的2萬(wàn)元付給昊城景都項(xiàng)目的泥工高成云），不能證明原、被告之間存在借貸關(guān)系，也不能證明是投資款。關(guān)于材料款3萬(wàn)余元（20張票據(jù)），被告方不認(rèn)可。對(duì)增加的四筆轉(zhuǎn)賬：兩筆5萬(wàn)元承認(rèn)，兩筆1萬(wàn)元不承認(rèn)，原告需要提供憑證；此款用于償還之前的債務(wù)。對(duì)證據(jù)五、六、七均有異議，認(rèn)為施工合同沒(méi)有雙方簽字蓋章，不具備證據(jù)的形式要件，2013年10月19日會(huì)議紀(jì)要及工作業(yè)務(wù)聯(lián)系單，工程量確認(rèn)表、工程質(zhì)量保修書與本案沒(méi)有關(guān)系；圖紙的時(shí)間是2011年8月8日，該圖紙與本案無(wú)關(guān)，不能達(dá)到其證明目的，也沒(méi)有蓋出圖專用章。對(duì)證據(jù)八沒(méi)有異議，認(rèn)為該款是昊城景都的項(xiàng)目款，由甲方付給原告，再由原告付給被告，用于支付工程中的人工費(fèi)及材料費(fèi)。原告對(duì)被告提交的證據(jù)一的真實(shí)性沒(méi)有異議。對(duì)證據(jù)二中的2011年4月18日轉(zhuǎn)賬憑證的真實(shí)性沒(méi)有異議，但與本案不具關(guān)聯(lián)性，該轉(zhuǎn)賬是與碧桂園項(xiàng)目無(wú)關(guān)的經(jīng)濟(jì)往來(lái)；2012年10月29日的5萬(wàn)元、2013年4月7日轉(zhuǎn)賬憑證2萬(wàn)元的真實(shí)性無(wú)法核實(shí)，對(duì)彭才建《證明》的“三性”均有異議，從內(nèi)容看是證人證言，證人應(yīng)當(dāng)出庭接受法庭質(zhì)詢。對(duì)證據(jù)三有異議，認(rèn)為該組證據(jù)1與本案無(wú)關(guān)，轉(zhuǎn)款的戶名均為案外人，該涉案工程屬昊城景都項(xiàng)目；原告已付120萬(wàn)元給被告；證據(jù)2有異議，涉案工程與本案無(wú)關(guān)；證據(jù)3真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性有異議，證據(jù)4有異議，調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)作為證人出庭作證，接受法庭質(zhì)詢。對(duì)證據(jù)四的真實(shí)性有異議，證據(jù)1形式有異議，沒(méi)有騎縫章，沒(méi)有出具該證據(jù)的負(fù)責(zé)人簽名。對(duì)證據(jù)五真實(shí)性沒(méi)有異議，證明目的及關(guān)聯(lián)性有異議，轉(zhuǎn)款憑證不能證明原告與被告之間存在借貸關(guān)系；發(fā)生在2015年9月16日之后，與碧桂園項(xiàng)目不具關(guān)聯(lián)性且沒(méi)有注明資金用途。對(duì)證據(jù)六的“三性”均有異議。本院對(duì)原、被告上述沒(méi)有異議的證據(jù)予以采信。對(duì)原、被告上述有異議的證據(jù)的證據(jù)評(píng)述如下：關(guān)于證人方某、黃某的證人證言的認(rèn)定證人方某、黃某對(duì)其知曉的涉案事實(shí)出庭作了陳述且接受了雙方當(dāng)事人的質(zhì)詢，該證人證言本院予以采信。二、關(guān)于原告提交的證據(jù)五、六、七的認(rèn)定因上述證據(jù)均為書證，應(yīng)當(dāng)提交原件。原告提交的均為復(fù)印件。上述證據(jù)，本院不予采信。三、關(guān)于原告投資款的認(rèn)定1.銀行轉(zhuǎn)賬。被告對(duì)銀行轉(zhuǎn)賬的227.8萬(wàn)元的真實(shí)性沒(méi)有異議，本院予以釆信。被告辯稱，其中30萬(wàn)元轉(zhuǎn)到葛店農(nóng)行用于償還銀貸款；轉(zhuǎn)賬70萬(wàn)元、40萬(wàn)元屬于原、被告及其他人合伙承包的昊城景都項(xiàng)目的應(yīng)收工程款。因原、被告貸款58萬(wàn)元用于其它項(xiàng)目投資，待結(jié)算；原告提交的證據(jù)八（120萬(wàn)元）與被告辯稱的應(yīng)付款項(xiàng)相吻合。被告關(guān)于該30萬(wàn)元、70萬(wàn)元、40萬(wàn)元應(yīng)予扣減的質(zhì)證意見(jiàn)，本院不予釆納。原告于2014年5月2日轉(zhuǎn)給陶某某5萬(wàn)元、2014年1月14日轉(zhuǎn)給陶某某5萬(wàn)元，被告沒(méi)有異議，本院予以采信。原告于2014年6月21日轉(zhuǎn)給陶某某1萬(wàn)元、2013年12月2日轉(zhuǎn)給陶某某1萬(wàn)元，因原告未提交收款人的流水記錄，該證據(jù)，本院不予采信。2.現(xiàn)金26萬(wàn)元。被告不予認(rèn)可，且無(wú)第三人證實(shí)，該證據(jù)，本院不予采信。3.《便條》及材料款。被告對(duì)《便條》金額5萬(wàn)元真實(shí)性沒(méi)有異議，但其認(rèn)為屬昊城景都項(xiàng)目應(yīng)付款；因被告沒(méi)有提交相應(yīng)的反駁證據(jù)，該證據(jù)，本院予以采信。材料款，原告提交了相應(yīng)的發(fā)票、支出事由等，該證據(jù)，本院予以采信。四、關(guān)于被告付款的認(rèn)定1.被告的證據(jù)二。從時(shí)間上看，發(fā)生在2011年4月至2013年4月之間，與本案不具關(guān)聯(lián)性；證人未出庭接受法庭質(zhì)詢；上述證據(jù)，本院不予釆信。2.被告的證據(jù)三、四。從內(nèi)容上看，屬昊城景都項(xiàng)目應(yīng)付款、投資款。因原、被告就城景都項(xiàng)目尚未辦理結(jié)算手續(xù)。上述證據(jù)，本院不予釆信。3.被告的證據(jù)五。2015年7月18日的銀行回單上，被告標(biāo)注“轉(zhuǎn)來(lái)安5萬(wàn)、還柳5萬(wàn)”，原告實(shí)發(fā)5萬(wàn)元；原告對(duì)被告其余6筆轉(zhuǎn)賬、增加的2-5項(xiàng)轉(zhuǎn)賬（出借）均沒(méi)有異議。上述證據(jù)，本院予以釆信。被告增加的第6項(xiàng)發(fā)生于2012年8月30日，用于支付昊城景都支出，與本案不具關(guān)聯(lián)性，本院不予采信。被告現(xiàn)金支付原告，原告不予認(rèn)可，且無(wú)第三人證實(shí)，該證據(jù)，本院不予采信。依據(jù)上述有效證據(jù)，結(jié)合法庭調(diào)查，認(rèn)定如下事實(shí)：2013年年初，被告陶某某與原告羅某某口頭協(xié)商，擬以案外人武漢市新楚園林工程公司名義承接武漢生態(tài)城碧桂園投資有限公司武漢生態(tài)城碧桂園項(xiàng)目零星維修工程。2013年11月12日，被告陶某某以案外人武漢市新楚園林工程公司名義進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)，后與原告共同經(jīng)營(yíng)。2013年11月，案外人黃某、彭細(xì)星二人入伙。2014年2月28日，合伙人黃某、彭細(xì)星領(lǐng)取投資款后退出合伙經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目。原告與被告合伙經(jīng)營(yíng)該項(xiàng)目期間，未簽訂書面的合伙協(xié)議，現(xiàn)該項(xiàng)目已經(jīng)完工。被告負(fù)責(zé)領(lǐng)取工程款后，雙方未辦理合伙結(jié)算手續(xù)；被告亦沒(méi)有返還原告投資款。原告向被告?zhèn)€人銀行卡上轉(zhuǎn)賬如下：1.2013年8月28日、700,000元；2.2013年8月30日、400,000元；3.2013年11月16日20,000元；4.2014年3月17日200,000元；5.2014年3月28日、200,000元；6.2014年4月7日、144,000元；7.2014年4月22日、24,000元；8.2014年5月10日10,000元；9.2014年12月20日、30,000元；10.2015年4月22日、250,000元；11.2015年6月11日、300,000元；12.2014年1月14日、50,000元；13.2014年5月2日、50,000元。原告墊付材料款30,908元、被告向原告結(jié)算欠款50,000元。以上款項(xiàng)共計(jì)2,458,908元。被告向原告?zhèn)€人銀行卡上轉(zhuǎn)賬如下：1.2015年7月18日、50,000元；2.2015年7月22日、50,000元；3.2015年9月16日、15,000元；4.2015年8月31日、20,000元；5.2016年1月31日、15,000元；6.2015年10月21日、50,000元；7.2016年1月31日、40,000元；8.2014年7月26日、50,000元；9.2015年1月24日、25,000元；10.2015年2月4日、50,000元；11.2015年2月15日、50,000元。以上款項(xiàng)共計(jì)415,000元。
原告羅某某與被告陶某某合伙協(xié)議糾紛一案，本院于2017年7月6日立案受理后，原告于2017年7月20日向本院申請(qǐng)?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全，本院作出（2017）鄂0703財(cái)保52號(hào)民事裁定，凍結(jié)被告陶某某存款300萬(wàn)元或查封其他等值財(cái)產(chǎn)。該案依法適用普通程序于2017年10月19日、2018年11月18日公開開庭進(jìn)行了審理。原告羅某某及其委托訴訟代理人龔曙光、被告陶某某及其委托訴訟代理人陶博、胡什兵到庭參加訴訟。第一次開庭后，雙方當(dāng)事人申請(qǐng)庭外調(diào)解，該案作扣除審限處理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為原、被告之間是否存在合伙關(guān)系及合伙財(cái)產(chǎn)（利益）如何分配?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第五十條規(guī)定：當(dāng)事人之間沒(méi)有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。本案中，證人方某、黃某證實(shí)原、被告間存在合伙關(guān)系，且原告羅某某亦參與具體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，故原、被告之間存在合伙關(guān)系。上述《意見(jiàn)（試行）》第五十六條規(guī)定：合伙終止時(shí)，對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒(méi)有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人意見(jiàn)酌情處理；合伙人出資額不等的，可以按出資額占全部合伙額多的合伙人的意見(jiàn)處理，但要保護(hù)其他合伙人的利益?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外；在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。本案中，被告為案外人武漢市新楚園林工程公司在武漢生態(tài)城碧桂園項(xiàng)目零星維修工程的實(shí)際施工人，其承接該項(xiàng)目后再行與原告合伙經(jīng)營(yíng)。被告具體負(fù)責(zé)領(lǐng)取工程款，合伙財(cái)產(chǎn)由其掌管。被告應(yīng)該對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)財(cái)產(chǎn)負(fù)有舉證證明責(zé)任，其未提交相關(guān)證據(jù)應(yīng)承擔(dān)不利的后果。故原告要求被告返還投資款的訴訟請(qǐng)求，本院予以支持。合伙經(jīng)營(yíng)的目的是為了獲得相應(yīng)的收益。被告未向其他合伙人公開合伙期間的盈虧狀況，亦應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果。故原告要求被告支付合伙期間利潤(rùn)的訴訟請(qǐng)求，本院予以支持。因被告未提交合伙期間的收支情況，本院無(wú)法核算準(zhǔn)確的收益利潤(rùn)。依據(jù)公平原則，收益利潤(rùn)參照占用資金損失核算較為適宜（自投入之日按同期銀行貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算至結(jié)案之日）。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十條、第一百三十四條第一款第（四）項(xiàng)、第（七）項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第五十條、第五十六條及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規(guī)定，判決如下：

一、被告陶某某應(yīng)支付原告羅某某投資款2,043,908元（2,458,908元-415,000元）；二、被告陶某某應(yīng)支付原告羅某某利潤(rùn)損失580,350元（詳見(jiàn)附表）。上述應(yīng)付款項(xiàng)共計(jì)2,624,258元,于本判決生效之日起三日內(nèi)一次付清，逾期履行的，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定辦理；本案受理費(fèi)28,209元、訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5,000元，均由被告陶某某負(fù)擔(dān)。如不服本判決，可在本判決送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省鄂州市中級(jí)人民法院。