編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪

2018-03-19 塵埃 評(píng)論0

編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，是指編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，是指編造并且傳播影響證券、期貨的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的行為。

一、客體要件

本罪所侵害的客體亦為復(fù)雜客體，其不僅會(huì)侵害國(guó)家有關(guān)證券、期貨交易的管理制度，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，而且還會(huì)由此造成投資者的利益主要是經(jīng)濟(jì)利益重大損害。

二、客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為編造并且傳播對(duì)證券、期貨交易有影響的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的行為。

所謂編造，是指無(wú)中生有的捏造、胡編亂造。其結(jié)果必須是產(chǎn)生虛假的即與事實(shí)不相符、不真實(shí)、不全面的消息。所謂傳播，是指以各種途徑加以宣傳、散布或誤導(dǎo)。傳播，既可以是口頭的，也可以是書面的，還可以利用錄音、錄像、計(jì)算機(jī)等現(xiàn)代化科學(xué)技術(shù)的手段，既可以單個(gè)傳播，又可以當(dāng)眾傳播。既可以當(dāng)面?zhèn)鞑ィ挚梢圆划?dāng)面如將所編造的事實(shí)書面張貼或?qū)懹诠矆?chǎng)所等。但無(wú)論其形式如何，只要能夠達(dá)到將所編造的事實(shí)加以擴(kuò)散、公開的目的，即應(yīng)認(rèn)定為本罪中的傳播。編造、傳播行為必須同時(shí)成立才能構(gòu)成本罪。不然，雖然編造了虛假的信息但沒有加以傳播，或者雖然傳播了虛假信息但這信息不是自己所編造，如道聽途說后又散布給他人的，就不應(yīng)以本罪論處。當(dāng)然，行為人編造后故意要他人傳播的，亦應(yīng)認(rèn)定為其既編造了且加以傳播。他人被人要求傳播，其如果明知所要其傳播的虛假信息是編造的，對(duì)他人也應(yīng)當(dāng)以本罪行為論處。但他人如果不知道是要求人編造的，則不宜認(rèn)定為本罪的既編造又傳播的行為。如果行為人沒有編造，而是將所取得的信息加以利用或泄露，如屬內(nèi)幕信息，則應(yīng)以內(nèi)幕交易或泄露內(nèi)幕信息行為論處。

行為人所編造并傳播的虛假信息必須會(huì)對(duì)證券、期貨的交易產(chǎn)生影響即屬于影響證券、期貨交易的虛假信息。如果所編造并傳播的信息與證券、期貨交易無(wú)關(guān)，不會(huì)對(duì)之產(chǎn)生影響，仍然不能以本罪論處。所謂對(duì)證券、期貨交易有影響的虛假信息，主要是指對(duì)上市公司的股票交易價(jià)格、期貨合約的價(jià)格產(chǎn)生較大影響的虛假信息，如涉及發(fā)行人的增資計(jì)劃、重大的投資行為、資產(chǎn)的重大損失、經(jīng)營(yíng)環(huán)境的重大變化、分配股利信息、減資、合并、分立、破產(chǎn)、解散等等。

本罪為結(jié)果犯，其構(gòu)成須以編造并傳播影響證券、期貨交易虛假信息的行為擾亂了證券、期貨交易市場(chǎng)，造成了嚴(yán)重的危害后果為必要。如果沒有擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，未造成實(shí)際危害后果或雖然擾亂了證券、期貨交易市場(chǎng)，造成了實(shí)際危害后果但不屬于嚴(yán)重的后果，亦不能構(gòu)成本罪而以本罪定罪科刑。所謂造成嚴(yán)重后果，主要是指因行為人的行為造成了證券、期貨價(jià)格強(qiáng)烈波動(dòng);在投資者中引起了恐慌，大量拋售或購(gòu)買證券、期貨合約;給投資者造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失;造成了惡劣的社會(huì)影響;等等。

三、主體要件

本罪的主體是一般主體，既包括單位，又包括個(gè)人。后者即年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人。

四、主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，即明知編造并傳播虛假信息會(huì)影響證券、期貨交易價(jià)格，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，仍然決意編造并加以傳播。過失不能構(gòu)成本罪。至于其動(dòng)機(jī)，一般是為自己或關(guān)系人謀取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，但也不排除諸如故意制造混亂、影響證券、期貨市場(chǎng)價(jià)格巨大波動(dòng)等其他動(dòng)機(jī)，然而不論其動(dòng)機(jī)如何，都不會(huì)影響本罪成立。

一、本罪與非罪的界限

在司法實(shí)踐中，區(qū)分該罪與非罪的界限著重應(yīng)考慮以下幾個(gè)方面：

1、從行為人的主觀罪過角度來區(qū)分罪與非罪。本罪是故意犯罪，行為人在主觀上具有主觀故意是其構(gòu)成的必要條件。如果行為人因工作馬虎，不負(fù)責(zé)任而提供有關(guān)虛假信息，造成危害后果的，則行為人不構(gòu)成本罪。構(gòu)成其他犯罪的，以他罪論處。

2、從虛假性質(zhì)的角度來區(qū)分罪與非罪。編造并傳播的虛假信息在性質(zhì)上必須與證券、期貨交易市場(chǎng)相關(guān)聯(lián)，也即對(duì)證券、期貨交易市場(chǎng)的正常秩序具有破壞力。因此，如果行為人所編造并傳播的虛假信息與證券、期貨交易市場(chǎng)無(wú)關(guān)，不會(huì)對(duì)證券、期貨交易市場(chǎng)產(chǎn)生不利影響，則行為人不構(gòu)成本罪。構(gòu)成其他犯罪的，以他罪論處。

3、從危害后果的角度來區(qū)分罪與非罪。編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪屬于結(jié)果犯，以產(chǎn)生一定的嚴(yán)重后果為其具體犯罪基本構(gòu)成要件。因此，如果行為人編造并傳播的虛假信息沒有或者程度很輕地?cái)_亂證券、期貨市場(chǎng)，未產(chǎn)生嚴(yán)重后果的，行為人不構(gòu)成本罪，只能以一般違法行為論處。

4、正確區(qū)分本罪與預(yù)測(cè)錯(cuò)誤。證券、期貨市場(chǎng)中的預(yù)測(cè)特指根據(jù)有關(guān)資料，依據(jù)證券、期貨市場(chǎng)前期變化規(guī)律，結(jié)合有關(guān)不變因素，經(jīng)過綜合分析，判斷證券、期貨市場(chǎng)尤其是證券、期貨市場(chǎng)價(jià)格變化趨勢(shì)的行為。證券、期貨市場(chǎng)預(yù)測(cè)對(duì)于每位證券、期貨投資者來說是必要的，同時(shí)也是法律允許的。但是，預(yù)測(cè)作為一種從已知推斷未知的分析活動(dòng)，要受到一系列主客觀因素的影響，預(yù)測(cè)結(jié)果往往與證券、期貨市場(chǎng)的實(shí)際情況不相符合，而是存在偏差，甚或正好相反。也就是說，預(yù)測(cè)錯(cuò)誤是預(yù)測(cè)活動(dòng)中存在的一種正?，F(xiàn)象。但是，預(yù)測(cè)錯(cuò)誤一旦發(fā)生，就會(huì)對(duì)證券、期貨市場(chǎng)產(chǎn)生消極和不利的影響。同時(shí)，錯(cuò)誤的預(yù)測(cè)也就是一種不真實(shí)的信息，與編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息的行為相混淆，區(qū)分二者可從以下幾個(gè)方面來加以考慮：

(1)從主觀上考察預(yù)測(cè)是否出于善意。所謂善意，即指預(yù)測(cè)的目的和動(dòng)機(jī)不是為了欺騙投資者，不是出于不正當(dāng)目的或其他犯罪意圖。前者是出于善意的，而后者在主觀是出于惡意的，行為人明知虛假信息會(huì)擾亂證券、期貨市場(chǎng)仍予以編造和傳播;

(2)考察預(yù)測(cè)是否有合理根據(jù)。預(yù)測(cè)是以有關(guān)已知事實(shí)為依據(jù)來推斷未知的分析活動(dòng)，而編造虛假信息則是憑空捏造、無(wú)中生有，是沒有任何事實(shí)依據(jù)的;

(3)考察預(yù)測(cè)人的資格，即審查預(yù)測(cè)人的素質(zhì)、職業(yè)、經(jīng)歷等，判斷預(yù)測(cè)人是否具有預(yù)測(cè)能力和其他應(yīng)具備的條件;

(4)分析預(yù)測(cè)的方法、途徑是否科學(xué)、合理。結(jié)合上述幾個(gè)方面考察后，預(yù)測(cè)的錯(cuò)誤純粹是由于突發(fā)事件或主體素質(zhì)限制等因素的影響而造成的，則顯然就不屬于編造并傳播虛假信息的范疇。

二、本罪與操縱證券、期貨交易價(jià)格罪的界限

操縱證券、期貨交易價(jià)格罪的操縱行為極易制造證券、期貨市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)相關(guān)投資者在不了解事實(shí)真相的情況下做出投資的決策。從造成的虛假的證券、期貨市場(chǎng)行情來看，操縱證券、期貨交易價(jià)格罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪存在著一定的聯(lián)系，因此，有必要將兩者加以區(qū)分。具體來說，兩者在以下幾個(gè)方面存在不同：

(1)引起證券、期貨行情虛假的原因不同，前者主要是通過各種操縱市場(chǎng)行為來制造證券、期貨行情的虛假情形，以吸收其他投資者參與證券、期貨交易，從而從中謀利，后者是通過編造和傳播虛假信息來影響證券、期貨交易，擾亂證券、期貨市場(chǎng);

(2)主觀方面不同，前者在主觀上是有意圖影響證券、期貨價(jià)格之故意和獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)減免損失的目的，后者則不要求主觀上是否具有謀取不正當(dāng)利益的目的;

(3)法定危害后果要求不同，前者屬于情節(jié)犯，要求行為人所實(shí)施的操縱行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重程度，后者屬于結(jié)果犯，要求編造并傳播虛假信息的行為產(chǎn)生嚴(yán)重后果。

在實(shí)踐中，容易出現(xiàn)一行為觸犯兩罪名的想象競(jìng)合犯情形，例如，行為人以編造散布謠言、傳播虛假信息等手段來實(shí)施操縱市場(chǎng)行為。此時(shí)，就要從兩罪的基本構(gòu)成要件分析出發(fā)，上述行為觸犯兩罪名的，就要按照想象競(jìng)合犯的處罰原則即擇一重罪處罰。

犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金。

單位犯本罪的，判處罰金，并對(duì)其負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1、造成投資者直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在三萬(wàn)元以上的;

2、致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)的;

3、造成惡劣影響的。

[刑法條文]

第一百八十一條第一款、第三款 編造并且傳播影響證券交易的虛假信息，擾亂證券交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬(wàn)元 以上十萬(wàn)元以下罰金。

單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

《刑法修正案》》條文：

五、將刑法第一百八十一條修改為：“編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，造成嚴(yán)重后果的，處 五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金。

“單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

[相關(guān)法律和決定]

《證券法》第七十二條第一款、第三款 禁止國(guó)家工作人員、新聞傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造并 傳播虛假信息，嚴(yán)重影響證券交易。

各種傳播媒介傳播證券交易信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。

第二百零七條 違反本法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

第二百零九條 依照本法對(duì)證券發(fā)行、交易違法行為沒收的違 法所得和罰款，全部上繳國(guó)庫(kù)。

全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》(2000.12.28)

二、為了維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)管理秩序，對(duì)有下列行為之一，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任：

(三)利用互聯(lián)網(wǎng)編造并傳播影響證券、期貨交易或者其他于擾金融秩序的虛假信息;

[相關(guān)法規(guī)]

《期貨交易管理暫行條例》第六十條 期貨經(jīng)紀(jì)公司有下列欺詐客戶行為之一的，責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不滿10萬(wàn)元的，處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)許可證：

(一)不按照規(guī)定向客戶出示風(fēng)險(xiǎn)說明書，向客戶作獲利保證或者與客戶約定分享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的;

(二)未經(jīng)客戶委托或者不按照客戶委托范圍擅自進(jìn)行期貨交易的;

(三)提供虛假的期貨市場(chǎng)行情、信息，或者使用其他不正當(dāng)手段，誘騙客戶發(fā)出交易指令的;

(四)向客戶提供虛假成交回報(bào)的;

(五)未將客戶交易指令下達(dá)到期貨交易所內(nèi)的;

(六)挪用客戶保證金的;

(七)有中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他欺詐客戶的行為的。期貨經(jīng)紀(jì)公司有前款所列行為之一的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予紀(jì)律處分，并處1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

任何單位或者個(gè)人編造并且傳播影響期貨交易的虛假信息，擾亂期貨交易市場(chǎng)的，比照本條第一款、第二款的規(guī)定處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

[司法解釋]

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》2001.5：

三十、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息案(刑法第181條第1款) 編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場(chǎng)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1、造成投資者直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在三萬(wàn)元以上的;

2、致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)的;

3、造成惡劣影響的。