原告:程某某,女,漢族,于xxxx年xx月xx日出生,個體,住湖北省云夢縣。
委托代理人:賀德君,黑龍江孫振明律師事務所律師。
被告:黑龍江省湯原縣建筑工程總公司,住所地:湯原縣湯原鎮(zhèn)中華路。
法定代表人:何可純,職務:總經理。
委托代理人:秦玲玲,該公司職員。
被告:鄭某,男,漢族,于xxxx年xx月xx日出生,無職業(yè),住。
委托代理人:王俊全,系黑龍江東風律師事務所律師。
原告程某某與被告黑龍江省湯原縣建筑工程總公司(以下簡稱建筑公司)、鄭某建設工程施工合同糾紛一案,本院受理后,依法適用簡易程序,公開開庭進行了審理。原告程某某及委托代理人賀德君、被告建筑公司委托代理人秦玲玲、被告鄭某及委托代理人王俊全到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
程某某向本院提出訴訟請求:1、要求二被告立即給付工程款273720元及利息;2、訴訟費用由二被告承擔。訴訟過程中,程某某將第一項訴訟請求變更為:要求二被告立即給付工程款226000元,利息從2014年10月30日起按照同期中國人民銀行貸款利率計算至判決生效之日止,給付工人工資46200元,利息從2015年7月8日起按照同期中國人民銀行貸款利率計算至判決生效之日止。事實和理由:2014年10月11日,程某某與二被告簽訂了《勞務承包合同》,建筑公司與鄭某系掛靠關系。工程名稱為鶴立杰峰家園二期,工程造價約定每平方米單價為45元,實際建筑面積為12800平方米,總造價為576000元,在合同履行期間,鄭某支付程某某350000元承包費,尚欠工程款226000元。從2014年11月20日至2015年7月,鄭某還欠程某某其他工程款共計47720元,合計273720元。程某某向二被告索要工程款,二被告置之不理,拒不支付。為此,程某某訴至法院,希望法院判如所請。
建筑公司辯稱,1、杰峰家園二期工程實際施工人于德峰、鄭某與建筑公司毫無關系,該工程所用“黑龍江省湯原縣建筑工程總公司杰峰家園開發(fā)部”和“黑龍江省湯原縣建筑工程總公司杰峰家園項目部”公章、財務章均為其個人私自刻制,未經建筑公司授權。2、湯原縣建設市場管理辦公室簽發(fā)的中華人民共和國建筑工程施工許可證上杰峰家園二期施工單位是鶴崗龍熱建筑安裝工程有限公司,該公司與建筑公司無任何關系。綜上,請法院駁回程某某的訴訟請求。
鄭某辯稱,不同意程某某的訴訟請求,程某某在杰峰家園二期從事抹灰工程,鄭某已經支付程某某350000元工程款,程某某的抹灰工程沒有完工,監(jiān)理單位給程某某出具了兩次整改報告,程某某沒有整改。施工過程中,鄭某一直沒有見過程某某本人。
當事人圍繞訴訟請求依法提交了證據,本院組織當事人進行了證據交換和質證。對當事人無異議的證據,本院予以確認并在卷佐證。對有爭議的證據和事實,本院認定如下:
程某某提交的勞務承包合同1份,意在證明:程某某承包鶴立杰峰家園二期主體內外墻、單元樓梯、屋頂及女兒墻的抹灰工程,每平方米45元,完工時間是2014年10月30日。
建筑公司質證認為,對該證據的真實性有異議,勞務合同上的公章不是建筑公司的公章,建筑公司沒有開發(fā)部。
鄭某質證認為,對該證據的真實性沒有異議,對證明的問題有異議,程某某并沒有按照合同約定時間完工,實際施工面積也沒有12800平方米。
本院經審查認為,該證據可以證明程某某與鄭某及建筑公司之間存在建設工程施工合同關系,對該證據本院予以采信。
程某某提交的杰峰家園二期工程工地工長王某2出具的證明,意在證明:杰峰家園二期的抹灰工程是12800平方米。
建筑公司質證認為,對該證據不清楚。
鄭某質證認為,對該證據的真實性有異議,證據形式不合法,
證明的內容中是35元每平方米,不是45元每平方米,證明的面積也不準確,應當以實際測繪報告為準。
本院經審查認為,該證據可以證明程某某的主張,對該證據本院予以采信。
程某某提交的工票4份,意在證明:鄭某共欠工人工資12080元,工票上體現(xiàn)的工作與《勞務承包合同》不是同一內容。
建筑公司質證認為,對該證據不清楚。
鄭某質證認為,對該證據有異議,該證據不能證明工票中的
工程是給鄭某干的,《勞務承包合同》中明確約定承包范圍中包括屋頂、女兒墻,這些活應該在勞務合同承包范圍之內,程某某承包的工程應當在2014年10月30日前完工,工票出具時間是在完工之后,不合理。
本院經審查認為,該證據系工長王某2出具,能夠證明程某某的主張,對該證據本院予以采信。
程某某的工人為鄭某干的零活記錄1份,意在證明:2015年,程某某的工人為鄭某干了些零活,如后樓踏步、樓內找零,還有2015年后蓋的3號樓外跨樓梯抹灰等零活,共欠工資36120元。
建筑公司質證認為,對該證據不清楚。
鄭某質證認為,對該證據有異議,證據中記載的工程都在程
愛萍承包范圍內。
本院經審查認為,該證據無法證明程某某的主張,對該證據本院不予采信。
程某某申請出庭的證人權某證言,意在證明:證人自2015年5月起在鄭某工地干活,從事的具體工作為樓房最后的找零,踏步填平,房頂打水泥地面,證人至今未獲得勞務報酬,程某某提交的證據4系證人記載,證人一共工作了41天,每天工資為130元。
6、程某某申請出庭的證人王某1證言,意在證明:程某某找到證人到杰峰家園二期干活,證人于2015年5月22日進的工地,證人從事的具體工作是貼樓梯大理石踏步、找零,車庫、踏步、二樓緩臺、保溫板、樓頂防水抹灰,證人一共工作了42天,每天工資為240元。
建筑公司對上述證據質證認為,對該證據有異議,該證據與
建筑公司無關。
鄭某對上述證據質證認為,該證據與其無關。
本院經審查認為,上述證據可以證明權某、王某1在杰峰家園二期工地干活的事實,但無法證明其從事的工作在程某某與鄭某簽訂的《勞務承包合同》范圍之外,對上述證據本院不予采信。
7、程某某提交的其原訴鄭某勞務合同糾紛一案的法庭審理筆錄1份,意在證明:鄭某稱2014年6月份,3、4號樓由其接管,當時是建設局找到的鄭某,整個工程由其負責;2、鄭某對工長王某2出具的抹灰面積為12800平方米的證明沒有異議;3、鄭某申請出庭的證人段某陳述,入住時間是2015年7月至9月,入住的3號樓4單元301室是與開發(fā)商協(xié)商回遷的,與政府無關,杰峰家園二期入住20多戶,2015年7月至8月簽訂了入戶合同,也交納了相關的費用。
建筑公司質證認為,該證據與其無關。
鄭某質證認為,對該證據的真實性沒有異議,對證明的問題
有異議,庭審筆錄中,段某能夠證明其房屋內抹灰沒有抹完,說明程某某的活沒有干完,工長王某2出具的證明說明價格已經變?yōu)?5元每平方米,如果程某某以此為證據,價格應當按照35元每平方米計算。
本院經審查認為,該證據能夠證明程某某的主張,對該證據本院予以采信。
8、鄭某提交的照片18張、監(jiān)理通知書2份、《勞務承包合同》1份、杰峰家園二期回遷戶明細表1份,意在證明:程某某承包的工程施工后經驗收不合格,經監(jiān)理單位通知,程某某拒不整改,當時回遷是政府強制要求回遷的。
程某某質證認為,對《勞務承包合同》的真實性沒有異議,對證明的問題有異議,該合同證明程某某與二被告于2014年10月11日簽訂的《勞務承包合同》是雙方真實的意思表示,抹灰工程每平方米45元,完工時間是2014年10月30日,建筑公司沒有提供證據證明該公章不是其公司公章。對兩份監(jiān)理通知的真實性和證明的問題均有異議,從兩份監(jiān)理通知的形成時間可以看出,在2017年4月10日形成的監(jiān)理通知明顯可以看出是在程某某以勞務合同糾紛起訴二被告后形成的,明顯是為了逃避支付工程款而制作的,其主觀惡意不證自明。2015年形成的監(jiān)理通知,程某某根本沒有收到,也不知曉,鄭某也沒有提供證據證明與監(jiān)理公司存在監(jiān)理合同,也沒有證據證明監(jiān)理公司是否有監(jiān)理資質,如存在問題,應告知實際施工人,而程某某并沒有見到該通知,對此不予認可。對照片的真實性和證明的問題均有異議,1、無法確認拍攝的時間和地點;2、有的照片體現(xiàn)是商服的樓梯,而商服的樓梯不在承包范圍內;3、有的照片明顯可以看出,電源是后安裝的,在程某某施工完畢后,鄭某對于墻面的周邊人為損害與程某某無關;4、在施工過程中,鄭某的工長并未提出抹灰質量不符合的要求,退一步講,如果質量不合格,鄭某的工長也不可能之后出具抹灰面積12800平方米的證明,據此,對照片不予認可。對杰峰家園二期回遷戶明細表的真實性和證明的問題均有異議,在程某某原訴鄭某勞務合同糾紛一案的庭審中,鄭某提供的證人段某已明確陳述,3號樓4單元301室是與開發(fā)商協(xié)商回遷的,與政府無關,據此,由于杰峰家園二期的房屋已交付使用,可以證明工程已竣工合格。
建筑公司質證認為,對該證據沒有異議。
本院經審查認為,杰峰家園二期的抹灰工程在未經驗收后即
擅自使用,對鄭某擅自使用后提出的質量問題,本院不予支持,對該組證據,本院不予采信。
9、本院依建筑公司申請調取的建筑工程施工許可證,建筑公司申請調取該證據意在證明:杰峰家園二期的建設單位不是建筑公司,建筑公司與鄭某不是掛靠關系。
程某某質證認為,對該證據的真實性沒有異議,對證明的問
題有異議,該建筑工程施工許可證體現(xiàn)開工日期是2012年7月1日,竣工日期是2013年12月31日,而程某某與二被告簽訂的《勞務承包合同》是2014年10月11日,鄭某也稱是建設局找到他,整個工程由其負責,至于施工單位和建設單位如何承接程某某不清楚,也與本案無關,《勞務承包合同》加蓋了建筑公司的印章,是其真實的意思表示,二被告應當承擔連帶責任。
建筑公司、鄭某對該證據沒有異議。
本院經審查認為,該證據無法證明建筑公司的主張,對該證據本院不予采信。
10、本院依職權通知出庭的證人王某2證言,證人證明:程某某提交的工票都是證人出具的,程某某申請出庭的兩名證人是在工地干活的人,證人權某記載的內容證人王某2不認可,程某某實際結束施工撤出工地的時間是2015年6月。
程某某質證認為,該證據可以證明實際抹灰面積為12800
平方米,監(jiān)理通知沒有任何法律效力。
建筑公司質證認為,該證據與其無關。
鄭某質證認為,對該證據沒有異議。
本院經審查認為,該證據可以證明案件事實,對該證據本院予以采信。
根據當事人陳述和經審查確認的證據,本院認定事實如下:
2014年10月11日,程某某工程款350000元。2015年7月至9月,杰峰家園二期開與鄭某簽訂《勞務承包合同》,該合同上加蓋了黑龍江省湯原縣建筑工程總公司杰峰家園二期開發(fā)部公章。程某某負責杰峰家園二期3號樓、4號樓主體內外墻、單元樓梯、屋頂及女兒墻的抹灰工程,完工時間為2014年10月30日,工程價款為每平方米45元。合同簽訂后,程某某的工人進場施工。在施工過程中,杰峰家園二期工程的工長王某2為程某某出具了工票。2015年7月,程某某的工人撤出工地,鄭某已開始對回遷戶進行安置。
另查明,在本院已經發(fā)生法律效力的(2015)湯民初字第353號原告魯錫冉訴建筑公司及鄭某建設工程施工合同糾紛一案中,鄭某在本院的詢問筆錄中自認杰峰家園二期3號樓、4號樓的建筑面積為12898.37平方米,該案及佳木斯市中級人民法院(2016)黑08民終965號民事判決中均認定鄭某與建筑公司構成掛靠關系。
本院認為,根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一項規(guī)定,承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的建設工程施工合同無效。第二條規(guī)定,“建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。”第十四條規(guī)定,“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:(三)建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。”第十七條規(guī)定,“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息?!钡谑藯l規(guī)定,“利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應付款時間:(一)建設工程已實際交付的,為交付之日。”本案中,程某某從事的抹灰工程屬于建設工程勞務作業(yè)種類中的一種,程某某不具備相應資質,其與鄭某簽訂的《勞務承包合同》應屬無效。程某某在結束抹灰工程后,鄭某在未經驗收的情況下即擅自使用,應視為驗收合格,鄭某應當按照合同約定支付工程價款。在程某某前訴鄭某勞務合同糾紛一案中,鄭某對于杰峰家園二期3號樓、4號樓建筑面積為12800平方米沒有異議,且其在另案中自認杰峰家園二期3號樓、4號樓建筑面積為12898.37平方米,故程某某按照12800平方米主張工程價款具有事實依據,本院予以支持。關于程某某主張的工人工資,因其未能舉證證明工人從事的工作系《勞務承包合同》約定范圍之外的工作,故對其主張的工人工資,本院不予支持。關于程某某主張利息,應自工程實際交付之日起按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算,因鄭某擅自使用了案涉工程,故其安置回遷戶之日起即應為工程實際交付之日,根據庭審查明的事實,本院結合程某某施工結束的時間及程某某原訴鄭某一案中證人的陳述,酌情認定工程實際交付之日為2015年7月31日。
關于鄭某申請對案涉工程進行司法鑒定的問題,根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定,“建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。”本案中,鄭某在程某某施工結束后安置回遷戶進行回遷,存在未經竣工驗收即擅自使用的行為,程某某從事的抹灰工程并不涉及地基基礎工程和主體結構質量問題,故對鄭某提出的工程質量有問題,申請司法鑒定的主張,本院不予支持。
本院已經發(fā)生法律效力的(2015)湯民初字第353號及佳木斯市中級人民法院(2016)黑08民終965號民事判決中均認定鄭某與建筑公司構成掛靠關系,建筑公司應對鄭某欠付的工程款本息承擔連帶責任。
綜上所述,依照《中華人民共和國合同法》第二百六十九條、最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十三條、第十四條、第十七條、第十八條規(guī)定,判決如下:
鄭某于本判決生效之日起向程某某支付工程款226000元,并支付以226000元為基數(shù),按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率標準,自2015年7月31日起計算至判決生效之日止;
黑龍江省湯原縣建筑工程總公司對上述工程款及利息承擔連帶責任;
駁回程某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費5406元,減半收取計2703元,由鄭某、黑龍江省湯原縣建筑工程總公司連帶承擔。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于黑龍江省佳木斯市中級人民法院。
本文書履行期最后一日起,兩年內為申請執(zhí)行有效期。
審判員 劉志勇
書記員: 卞嘉靖
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