原告（被告）程某某，無固定職業(yè)。
委托代理人張平分，武鋼耐熱火材料公司職工，（特別授權代理）。
被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館，經(jīng)營場所武漢市青山區(qū)鋼花111西門特一號。
經(jīng)營者楊明，武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館業(yè)主。
委托代理人鄔勇剛，湖北圣青律師事務所律師（一般代理）。

原告（被告）程某某訴被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館（以下簡稱土菜館）勞動爭議一案，本院于2014年5月14日立案受理后，依法由審判員胡勝獨任審理，于2014年7月4日公開開庭進行了審理。原告（被告）程某某及其委托代理人張平分，被告（原告）土菜館的委托代理人鄔勇剛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
經(jīng)審理查明：程某某于2013年11月30日至2014年2月24日在土菜館工作，工作崗位是服務員，月工資標準為1，700元左右，雙方未簽訂書面勞動合同。程某某在土菜館的工作時間為上午9時到下午14時，下午16時30分到21時30分。程某某在土菜館總共工作了87天，其中含工作日57天、雙休日26天、法定節(jié)假日4天。在工作日中，程某某實際休息時間為2013年12月12日休息一天，2014年1月13日、21日各休息一天，2014年2月13日休息一天、2月20日休息半天。程某某累計工作日延長工作時間105小時（（57天-4.5天）×2小時），休息日加班時間為215小時（（26天-4.5天）×10小時），法定節(jié)假日加班時間為40小時（4×10小時）。土菜館主管鄭英華于2014年2月24日口頭解除了與程某某的勞動關系。程某某不服，向武漢市青山區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，該仲裁委于2014年4月28日下達了青勞人仲裁字（2014）40號仲裁裁決書，裁決如下：1、土菜館于裁決生效后十日內(nèi)向程某某支付2013年11月份工資差額及未訂立書面勞動合同二倍工資的差額3，060.00元、加班工資5，823.86元、解除勞動關系賠償金1，700.00元、退還罰扣款10.00元及押金80.00元，合計10，673.86元；2、駁回程某某的其他仲裁請求。程某某與土菜館均不服該仲裁裁決內(nèi)容，于法定期限內(nèi)向本院起訴。
另查明：土菜館于2014年1月20日、2014年2月20日、2014年3月6日分別支付程某某工資1，757元（含2013年11月30日工資57元）、1，810元、1，705元。2013年12月29日，土菜館向程某某下達《獎罰單》，對程某某罰款10元。

本院認為，本案的爭議焦點為程某某與土菜館在2013年11月30日至2014年2月24日期間是否構成事實勞動關系。根據(jù)勞社部發(fā)（2005）12號文件《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分”。本案程某某在土菜館從事服務員工作，土菜館每月支付其工資報酬。程某某向本院提交了工資短信及考勤卡等證據(jù)予以證實。程某某與土菜館已形成了事實勞動關系，土菜館訴稱雙方系雇傭關系的意見本院不予采納。土菜館應當根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第五十條的規(guī)定，向程某某支付2013年11月30日的工資差額21.16元（1，700元／月÷21.75天-57.00元）。庭審中，土菜館并未提供證據(jù)證明與程某某訂立了書面勞動合同。因此，土菜館對是否與程某某訂立有書面勞動合同的事實應承擔舉證不能的法律后果。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條第一款的規(guī)定，土菜館向程某某支付2014年1月1日至2014年2月24日期間的二倍工資差額3，038.86元，以上兩項合計為3，060.02元。故本院對程某某的該項請求予以支持。
關于程某某加班工資的訴請。根據(jù)《﹤國務院關于職工工作時間的規(guī)定﹥問題解答》（勞部發(fā)（1995）187號）第一條、第九條的規(guī)定，1997年5月1日后，實行每日8小時、每周40小時標準工時制度?！蛾P于審理勞動爭議案件若干問題處理意見》（鄂人社發(fā)（2009）35號）第（十一）項的規(guī)定，如勞動者有充分證據(jù)證明其主張的加班期間用人單位對其建立了考勤制度，用人單位應對勞動者是否有加班的事實負舉證責任。程某某提供了2013年12月、2014年1月、2月的考勤卡，證明土菜館對程某某建立了考勤制度。因土菜館未提供其他關于考勤證據(jù)來證明程某某提供的證據(jù)不實，因此土菜館也應承擔舉證不能的責任，土菜館應按《工資支付暫行規(guī)定》（勞社部發(fā)（1994）489號）第十三條的規(guī)定向程某某支付2013年11月30日至2014年2月24日期間工作日延長工作時間的加班工資1，538.79元（1，700元／月÷21.75天÷8小時×105小時×1.5倍）、休息日加班工資4，201.15元（1，700元／月÷21.75天÷8小時×215小時×2倍）、法定節(jié)假日加班工資1，172.41元（1，700元／月÷21.75天÷8小時×40小時×3倍），合計6，912.35元，程某某訴請加班工資中超過部分本院不予支持。
關于程某某要求土菜館支付辭退賠償金1，700元及退還工作服押金80元的請求符合相關法律規(guī)定，本院予以支持。
關于程某某要求土菜館退賠罰扣金額27.5元的訴請，因程某某只向本院提交了土菜館于2013年12月29日下達的《獎罰單》，對程某某罰款10元，但《江胖子員工獎懲制度》并沒有對“上班工作不仔細”罰款事由進行規(guī)定，故土菜館對程某某做出罰款的決定依據(jù)不足，土菜館應退還程某某被罰款項10元。程某某另外要求土菜館退賠17.50元罰扣款未向本院提交證據(jù)，本院不予支持。
關于程某某要求土菜館支付開瓶費提成等55元的訴請因未提供證據(jù)且不符合法律規(guī)定，本院不予支持。
關于土菜館訴請其與程某某系雇傭關系，無需支付程某某各項賠償10，673.86元的訴請，與本院查明的事實不符，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條第一款、第八十四條第二款、第八十五條、第八十七條的規(guī)定，判決如下：

一、被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館于本判決生效后十日內(nèi)向原告（被告）程某某支付2013年11月份工資差額及未訂立書面勞動合同二倍工資的差額3，060元；
二、被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館于本判決生效后十日內(nèi)向原告（被告）程某某支付加班工資6，912.35元；
三、被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館于本判決生效后十日內(nèi)向原告（被告）程某某支付解除勞動關系賠償金1，700元、退還扣罰款10元及服裝押金80元；
四、駁回原告（被告）程某某的其他訴訟請求；
五、駁回被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館的訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
本案減半收取原告（被告）程某某的案件受理費5元，由原告（被告）程某某負擔，予以免交；本案減半收取被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館的案件受理費5元，由被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館負擔；本案財產(chǎn)保全的受理費159元由被告（原告）武漢市青山區(qū)江胖子農(nóng)家土菜館負擔。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院。上訴人在提交上訴狀時預交案件受理費10元，款匯武漢市中級人民法院。戶名：武漢市財政局非稅收入?yún)R繳專戶—市中院訴訟費分戶；帳號：07×××93；開戶行：農(nóng)行武漢市民航東路分理處；行號：832886；上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)未預交訴訟費的，按自動撤回上訴處理。

審判員　　胡勝

書記員：孫龍