原公訴機關(guān)陜西省富縣人民檢察院。

上訴人（原審被告人）延志夫，男，1957年3月18日出生，漢族，大專文化，陜西省延安市安塞區(qū)人，住陜西省延安市安塞區(qū)，2003年12月至2010年6月?lián)伟踩h招商局局長（正科級），對外經(jīng)濟協(xié)作辦主任，對外開放辦主任，2010年6月離崗，2013年6月27日因涉嫌犯受賄罪被刑事拘留，同年7月8日被逮捕，2013年12月6日被取保候?qū)彙?/span>

辯護人徐增滿，北京市煒衡（延安）律師事務(wù)所律師。

陜西省富縣人民法院審理陜西省富縣人民檢察院指控被告人延志夫犯受賄罪一案，于2013年12月5日作出（2013）富刑初字第00033號刑事判決。宣判后，富縣人民檢察院提出抗訴，原審被告人延志夫提出上訴。本院于2014年12月17日作出（2014）延中刑二終字第00006號刑事裁定，發(fā)回富縣人民法院重新審理。富縣人民法院于2016年7月5日作出（2015）富刑初字第00001號刑事判決。宣判后，原審被告人延志夫不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。延安市人民檢察院指派檢察員呼玉杰出庭履行職務(wù)。上訴人延志夫及其辯護人徐增滿到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定，2010年6月份，被告人延志夫從安塞縣招商局局長的職位上卸任離崗。同年7月，時任安塞縣縣長的程引娣和分管安塞工業(yè)園區(qū)工作的副縣長陸某某先后找被告人延志夫談話，因其在招商引資方面有經(jīng)驗，讓其協(xié)助陸某某在安塞工業(yè)園區(qū)進行招商引資工作。2010年8、9月份，安塞縣主管招商引資的副縣長陸某某將被告人延志夫叫到其辦公室，給被告人延志夫介紹認(rèn)識了延安市檢察院干部張某甲（又名張某丙）和延安職業(yè)技術(shù)學(xué)院教師劉某甲，并讓其協(xié)助張某甲辦理申報生物柴油項目的相關(guān)手續(xù)。被告人延志夫幫助辦理了生物柴油項目落戶安塞工業(yè)園區(qū)的用地選址、土地預(yù)審、環(huán)評、消防、安監(jiān)、水保、林業(yè)等手續(xù)。2011年4月份，安塞縣副縣長陸某某同意張某甲（又名張某丙）和劉某甲（又名劉某乙）以安塞縣人民政府的名義向國家申請“安塞縣可再生能源建筑應(yīng)用示范縣項目”，并讓被告人延志夫幫助辦理相關(guān)手續(xù)。在該項目申報過程中，陸某某給安塞縣政府辦主任和安塞縣城建、財政、經(jīng)發(fā)、質(zhì)監(jiān)局四個單位的局長打過招呼后，讓被告人延志夫帶領(lǐng)劉某甲到安塞縣人民政府和上述四個局辦理了可再生能源項目的相關(guān)文件，后該項目逐級上報審批。2011年12月15日張某甲在安塞縣工商行政管理局注冊成立了安塞弘安辰華新能源有限公司，公司法定代表人為張某甲。2011年12月16日至2012年3月16日安塞縣財政局分三批，共撥付給安塞弘安辰華新能源有限公司中央財政補助資金1100萬元。2012年1月14日，張某甲從安塞弘安辰華新能源有限公司項目款中取出三十萬元，為感謝被告人延志夫在項目申報中給予的幫助，將其中五萬元現(xiàn)金交給被告人延志夫，被告人延志夫用于個人開支。同時，被告人延志夫還為該公司生物柴油項目繼續(xù)做著協(xié)調(diào)工作，主要負(fù)責(zé)該項目業(yè)務(wù)文件的起草、遞送和接待等工作。2012年4月，張某甲問起生物柴油項目申報的進展情況，被告人延志夫提出，項目申報需要大量前期費用，張某甲讓劉某甲給被告人延志夫銀行卡上轉(zhuǎn)去5萬元，讓被告人延志夫支付項目的前期費用。2013年6月16日，中共延安市委紀(jì)律檢查委員會調(diào)查期間，被告人延志夫?qū)?04998元主動上繳（張某甲給延志夫一部蘋果手機，價值4998元）。又查明，被告人延志夫在幫助張某甲辦理申報生物柴油項目的相關(guān)手續(xù)過程中（2011.09-2013.01）墊資15507元，其中5000元是在辦理生物柴油項目時購買的開元商城的購物卡，是在辦理土地預(yù)審和規(guī)劃選址時，給相關(guān)辦事人送禮買的；973元是在西安辦理手續(xù)時的住宿費；其余9534元是為了該項目辦理過程中支付的招待費。同時還在生物柴油項目中為申報項目起草部分文件、制作資料、承擔(dān)部分接待工作?！瓣兾骱氚残履茉纯萍加邢薰尽庇≌掠杀桓嫒搜又痉虮９堋?/span>

據(jù)此，原審法院認(rèn)為，被告人延志夫離崗后協(xié)助分管安塞工業(yè)園區(qū)工作的副縣長陸某某進行招商引資工作期間，利用職務(wù)上的便利非法收受他人現(xiàn)金34493元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成受賄罪，公訴機關(guān)指控被告人所犯罪名成立。被告人延志夫辯稱，張某甲、劉某甲在申報“安塞縣可再生能源建筑應(yīng)用示范縣項目”過程中，是陸某某副縣長給安塞縣政府辦主任和安塞縣城建、財政、經(jīng)發(fā)、質(zhì)監(jiān)四個單位的局長打過招呼后，他只是帶人到安塞縣人民政府和上述四個局辦理了可再生能源項目的相關(guān)文件。張某甲給他5萬元錢是因為他一年中給張某甲公司辦了很多事情，而且墊了錢，這5萬元是他的勞務(wù)報酬。被告人延志夫的辯護人辯稱，被告人延志夫作為離崗人員，沒有明確、具體的職務(wù)、職位、職權(quán)、職責(zé)，也沒有任何職務(wù)上的便利可供利用，收取張某甲5萬元感謝費，是其一年多為張某甲跑協(xié)調(diào)、辦手續(xù)應(yīng)得的勞務(wù)性報酬，其仍有為張某甲、劉某甲墊資的事實，并提供了墊資票據(jù)735張，其行為根本不能構(gòu)成受賄犯罪。經(jīng)審理查明，被告人延志夫在給張某甲公司申報項目時墊資15507元屬實，應(yīng)當(dāng)在受賄數(shù)額中予以核減，受賄數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為34493元，其余墊資條據(jù)經(jīng)審核無法認(rèn)定與申報項目有關(guān)，不予核減。被告人延志夫及辯護人認(rèn)為被告人不構(gòu)成受賄罪，因其雖然被免去了安塞縣招商局局長的職務(wù)，但從其接受主管縣長陸某某指派，帶領(lǐng)劉某甲去相關(guān)部門幫助辦理了可再生能源項目的財政、城建、經(jīng)發(fā)、質(zhì)監(jiān)等手續(xù)本身就具有公務(wù)性質(zhì)，且為他人謀取非法利益后，并收取請托人的感謝費，其行為符合受賄犯罪構(gòu)成要件，該辯護意見不符合法律規(guī)定，依法不予采納。被告人延志夫犯罪情節(jié)輕微，且在犯罪后能積極退繳贓款，依法可免予刑事處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第一項、第三十七條第一款之規(guī)定，以被告人延志夫犯受賄罪，免予刑事處罰。

延志夫及其辯護人上訴提出：1.一審判決認(rèn)定事實錯誤，程引娣找延志夫談話只是個人行為，沒有任何會議決定、會議紀(jì)要或聘書安排延志夫協(xié)助陸某某副縣長工作，延志夫在第十五屆西洽會期間沒有參與任何招商引資的具體工作，《安塞縣工業(yè)園區(qū)籌建辦工作人員春節(jié)補助表》不能證明延志夫協(xié)助陸某某在工業(yè)園區(qū)工作；2.延志夫無具體的職位、職權(quán)和職責(zé)，可再生能源項目不是安塞縣工業(yè)園區(qū)的項目，延志夫為張某甲辦理各種手續(xù)并非是安塞工業(yè)園區(qū)的業(yè)務(wù)職責(zé)和職權(quán)范圍，延志夫沒有利用職務(wù)便利，其行為不構(gòu)成受賄罪；3.一審判決采用證據(jù)相互矛盾，張某甲給延志夫五萬元是為了感謝延志夫為項目付出的辛勤勞動，延志夫在為張某甲的生物柴油項目和新能源項目做了大量具體的工作，并且墊付了大量資金，延志夫與張某甲形成事實上的聘用關(guān)系。

經(jīng)審理查明，2010年6月，上訴人（原審被告人）延志夫被免去陜西省延安市安塞縣招商局局長的職務(wù)，提前離崗。同年7月，時任安塞縣縣長程引娣鼓勵延志夫發(fā)揮特長和優(yōu)勢，繼續(xù)支持和關(guān)心安塞縣招商引資工作；主管招商引資工作的副縣長陸某某讓延志夫繼續(xù)幫忙開展工業(yè)園區(qū)招商引資工作。2010年后半年，原延安市人民檢察院工作人員張某甲（又名張某丙，另案處理）及原延安職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)生處副處長劉某甲（又名劉某乙，另案處理）準(zhǔn)備在安塞縣實施生物柴油項目。2010年8月，張某甲、劉某甲來到陸某某的辦公室，與陸某某一起協(xié)商生物柴油項目落戶工業(yè)園區(qū)的問題，陸某某打電話將延志夫叫到其辦公室，給延志夫介紹認(rèn)識了張某甲和劉某甲，并讓延志夫幫忙推進生物柴油項目。

2011年4月，陸某某同意張某甲和劉某甲以安塞縣人民政府的名義向國家申請“安塞縣可再生能源建筑應(yīng)用示范縣項目”。后陸某某聯(lián)系了安塞縣政府辦主任、城建局局長、財政局局長、經(jīng)發(fā)局局長和質(zhì)監(jiān)局局長，并讓延志夫帶領(lǐng)劉某甲去上述單位辦理“安塞縣可再生能源建筑應(yīng)用示范縣項目”相關(guān)手續(xù)。次日，延志夫帶領(lǐng)劉某甲去安塞縣人民政府、城建局、財政局、經(jīng)發(fā)局、質(zhì)監(jiān)局辦理了相關(guān)手續(xù)。2011年12月15日，張某甲局注冊成立了安塞弘安辰華新能源有限公司，張某甲為公司法定代表人，劉某甲為總經(jīng)理。2011年12月16日至2012年3月16日，安塞縣財政局分三批給安塞弘安辰華新能源有限公司撥付中央財政補助資金1100萬元。2012年1月14日，張某甲從安塞弘安辰華新能源有限公司項目款中取出三十萬元，將其中五萬元現(xiàn)金交給延志夫，延志夫?qū)⒃撐迦f元用于個人消費支出。

另查明，2013年6月16日，中共延安市委紀(jì)律檢查委員會調(diào)查期間，上訴人延志夫主動繳納五萬元。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）延志夫從安塞縣招商局局長的職位離崗后，雖然仍具有國家工作人員身份，并在時任縣長程引娣、副縣長陸某某的鼓勵下，繼續(xù)發(fā)揮招商引資的專業(yè)特長，積極為安塞縣招商引資工作引薦投資人員、介紹投資項目，但僅有時任副縣長陸某某的證言可以證明延志夫協(xié)助其從事安塞縣工業(yè)園區(qū)招商引資工作，而延志夫?qū)Υ擞枰苑裾J(rèn)，再無其他證據(jù)相互印證。現(xiàn)有證據(jù)無法證明延志夫是否受到正式任命或聘用，無法確定延志夫的具體職務(wù)和職責(zé)權(quán)限，無法查明延志夫是否有協(xié)助陸某某進行招商引資工作的行為，亦無法查明延志夫是否有利用職務(wù)便利為他人謀取利益的行為。

在“安塞縣可再生能源建筑應(yīng)用示范縣項目”申報過程中，延志夫雖然帶領(lǐng)劉某甲去安塞縣人民政府、住建局、經(jīng)發(fā)局、質(zhì)監(jiān)局、財政局辦理了相關(guān)項目手續(xù)，但根據(jù)證人張某乙、陳某某、尚某某、李某丙、李某乙的證言，相關(guān)手續(xù)得以順利審批系陸某某提前協(xié)調(diào)之結(jié)果，而并非利用了延志夫的職務(wù)便利。延志夫及其辯護人提出延志夫與安塞弘安辰華新能源有限公司存在事實上的聘用關(guān)系、延志夫的行為不構(gòu)成受賄罪的上訴理由及辯護意見。經(jīng)查，延志夫雖然收受了張某甲給予的五萬元現(xiàn)金，但在卷證據(jù)中僅有證人張某甲的證言可以證明該五萬元系感謝費并非工資報酬，而張某甲同時稱其與延志夫曾說過聘用之事，并認(rèn)可延志夫為安塞弘安辰華新能源有限公司相關(guān)項目完成過很多工作，證人劉某甲、王某某的證言亦可證明張某甲與延志夫曾說過聘用之事，且延志夫提供的材料能夠證明其為公司項目完成過相關(guān)工作的事實?，F(xiàn)有證據(jù)無法查明延志夫是否有利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益的行為，無法查明延志夫所收受五萬元款項的性質(zhì)，無法確定延志夫系以何種身份參與安塞弘安辰華新能源有限公司相關(guān)項目，亦無法確定延志夫與安塞弘安辰華新能源有限公司之間是否存在事實上的聘用關(guān)系。故公訴機關(guān)指控延志夫犯受賄罪事實不清、證據(jù)不足。對延志夫的上訴理由及其辯護人的辯護意見予以采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百條第一款第（三）項、第二百三十六條第一款第（三）項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷陜西省富縣人民法院（2015）富刑初字第00001號刑事判決，即被告人延志夫犯受賄罪，免予刑事處罰之判決。

二、上訴人（原審被告人）延志夫無罪。

本判決為終審判決。