上訴人（原審被告）：田某，住吉林省白山市。
委托訴訟代理人：田金龍（田某父親），住吉林省白山市。
委托訴訟代理人：崔衛(wèi)國，吉林靖吉律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：郝某，住吉林省白山市。
委托訴訟代理人：王緒紅（郝某母親），住吉林省白山市。
委托訴訟代理人：周立仁，白山市江源區(qū)法律援助中心律師。

上訴人田某因與被上訴人郝某健康權(quán)糾紛一案，白山市江源區(qū)人民法院于2015年6月1日作出（2014）江民一初字第944號民事判決。田某不服該判決，上訴于本院，本院作出（2015）白山民一終字第279號民事裁定，撤銷原審判決，發(fā)回重審。白山市江源區(qū)人民法院于2016年7月25日作出（2016）吉0605民初69號民事判決，田某不服該民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
田某上訴請求：一審判決認定我從后方抱住郝某沒有事實依據(jù)和證據(jù)支持，我不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由郝某承擔(dān)50%。我本身是肢體四級殘疾，在身體上不占優(yōu)勢，屬于過失導(dǎo)致郝某受傷。一審法院采信吉林正達司法鑒定中心的鑒定意見是錯誤的，一審時郝某拒絕到吉林佳昌做評殘鑒定，一審法院已向其釋明法律后果，不應(yīng)該再啟動司法鑒定。正達司法鑒定中心僅憑郝某提供的原始治療材料，未進行法醫(yī)臨床檢查，也未重新拍腦CT、核磁等即對郝某進行評殘，屬于程序違法。誤工費標(biāo)準(zhǔn)計算錯誤，應(yīng)當(dāng)按照郝某的日工資45.2元計算。請求二審法院查明事實，公正判決。
郝某辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，證據(jù)確實充分，請求維持原判。
郝某向一審法院起訴請求：郝某與田某系同單位工人。2013年2月7日8時30分許，田某趁郝某不備，在身后抱住郝某雙腿，致郝某摔倒并昏迷，被送至白山市倪太醫(yī)院急救。因傷情嚴(yán)重，當(dāng)日轉(zhuǎn)入通化礦業(yè)有限責(zé)任公司總醫(yī)院治療，診斷為郝某顱骨骨折、腦顱外血腫，經(jīng)手術(shù)治療，于2013年3月4日出院。2013年11月20日經(jīng)吉林三源司法鑒定所鑒定，郝某頭骨骨折評殘九級，嗅神經(jīng)損傷，嗅覺喪失評殘十級。原審中，郝某經(jīng)吉林正達司法鑒定所鑒定，評殘十級。郝某在進行鑒定時提交了相應(yīng)的檢材，配合鑒定機構(gòu)進行了檢查。鑒定機構(gòu)依據(jù)郝某病情及現(xiàn)場檢查的情況作出了結(jié)論，合法有效。田某要求重新鑒定不符合法律規(guī)定。誤工費的計算期限應(yīng)按照人身損害司法解釋規(guī)定確定至評殘的前一日，田某要求鑒定沒有依據(jù)。田某的行為侵犯了郝某的健康權(quán)，現(xiàn)依據(jù)法律規(guī)定，要求田某給付醫(yī)療費24160.58元、醫(yī)療用具費800元、住院伙食補助費2600元、護理費4715.04元、誤工費167211.98元、殘疾賠償金46435.64元、鑒定費3356元、交通費3108元、住宿費118元、精神撫慰金60000元，共計312505.24元。
一審法院認定事實：2013年2月7日，郝某、田某在通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司八寶工業(yè)園選煤廠工作時，郝某因田某從后方抱住腿而摔倒，前額著地，頭部受傷。郝某受傷后到白山市倪太醫(yī)院行CT檢查后，被送往通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司總醫(yī)院住院治療，診斷為顱骨骨折（額骨）、硬膜外血腫住院治療26天，其中住院期間一級護理12天，二級護理14天。郝某在白山市倪太醫(yī)院花費醫(yī)療費101元，在通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司總醫(yī)院花費醫(yī)療費14329.78元。白山市江源區(qū)人民檢察院指控田某犯過失致人重傷罪于2013年9月26日向法院提起公訴，后白山市江源區(qū)人民檢察院因據(jù)以定罪量刑的證據(jù)存在瑕疵，決定撤回起訴。法院于2014年3月26日作出刑事裁定書，裁定準(zhǔn)許公訴機關(guān)撤回起訴。法院又于2014年4月1日作出刑事附帶民事裁定書，裁定：駁回附帶民事訴訟原告人郝某訴附帶民事訴訟被告人田某的起訴。郝某委托吉林三源司法鑒定所進行傷殘等級鑒定，吉林三源司法鑒定所依據(jù)《職工工傷與職業(yè)病致殘等級》標(biāo)準(zhǔn)，評定為玖級傷殘。郝某花費鑒定費950元。田某對該份鑒定結(jié)論不認可。田某在原審中要求對郝某的傷殘等級，住院天數(shù)、護理天數(shù)、住院期間花費的醫(yī)療費是否合理進行鑒定。2015年2月13日吉林佳昌司法鑒定中心出具鑒定結(jié)論，田某住院天數(shù)，護理天數(shù)，醫(yī)療費均屬合理，由于郝某沒有到鑒定機構(gòu)參加法醫(yī)臨床學(xué)檢查，僅憑送檢材料，無法評定郝某的傷殘等級。田某花費鑒定費2680元。郝某又于2015年3月24日申請對其傷殘等級進行重新鑒定。白山市中級人民法院于2015年3月31日選定吉林正達司法鑒定中心進行鑒定。吉林正達司法鑒定中心于2015年4月7日受理，于2015年4月15日作出鑒定結(jié)論，郝某此次損害造成右額部硬膜外血腫，并行微創(chuàng)引流術(shù)，構(gòu)成十級傷殘。郝某花費鑒定費1500元。田某對該份鑒定結(jié)論不認可，吉林正達司法鑒定中心分別于2015年4月23日、2015年7月16日出具答疑書、說明函，說明鑒定人員沒有重新對郝某進行腦CT片及腦磁共振檢查，依據(jù)吉林省《吉鑒協(xié)字（2015）2號》文件中規(guī)定“硬膜下出血、血腫”評定為十級傷殘。田某在庭審中明確表示不要求專家出庭及專家咨詢，認為田某申請對郝某進行傷殘鑒定時，郝某未配合，吉林佳昌司法鑒定中心無法作出鑒定意見，后因郝某自行要求鑒定，法院委托后，頒布了新的標(biāo)準(zhǔn)，按照新標(biāo)準(zhǔn)作出鑒定結(jié)論，程序違法，田某要求重新按照委托吉林佳昌司法鑒定中心時間對郝某是否構(gòu)成傷殘等級進行鑒定，合議庭未允許。田某要求對郝某的誤工期限進行鑒定，2016年4月27日，吉林公正司法鑒定中心作出鑒定意見，郝某此次外傷的合理誤工期限為45天。田某花費鑒定費1400元。2016年5月9日，法院工作人向郝某送達該份鑒定書時，郝某拒絕簽收，告知其權(quán)利義務(wù)后，予以留置送達。郝某對該鑒定意見不認可，認為法院選擇鑒定機構(gòu)程序違法，郝某因傷致殘持續(xù)誤工，誤工時間應(yīng)計算至定殘日前一天。
另查明，郝某于2013年1月10日與通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司簽訂固定期限勞動合同一份，約定：合同期限為2013年1月10日至2016年1月10日止。工作地點為八寶工業(yè)園選煤廠，每月25日前按照崗位績效派發(fā)工資。工作單位在工作任務(wù)不足使郝某待工的，按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司八寶工業(yè)園選煤廠證明一份，郝某是該單位運銷科回煤班回煤司機，2013年1月出勤14個工，工資實發(fā)1449元。2013年2月、3月、4月、5月、6月、7月，郝某實發(fā)工資分別為1265.51元、759.51元、745.51元、821.31元、914.51元、821.31元。田某已給付郝某醫(yī)療費11500元。一審法院認為，田某從后方抱住郝某腿致使郝某頭部著地受傷，郝某對此無預(yù)見能力，郝某無過錯。田某應(yīng)對郝某受傷產(chǎn)生的損失承擔(dān)全部賠償責(zé)任，故對田某辯稱，郝某、田某各承擔(dān)50%責(zé)任的主張不予采信。郝某主張花費醫(yī)療費35660.58元、醫(yī)療用具費800元，通過吉林佳昌司法鑒定中心鑒定意見書及郝某在白山市倪太醫(yī)院的掛號收據(jù)、交費收據(jù)、通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司總醫(yī)院住院病例、出院診斷書、住院發(fā)票、護理證明可以認定郝某醫(yī)療費中白山市倪太醫(yī)院門診費用、通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司總醫(yī)院住院費用共計14430.78元，是合理費用，予以支持。其他醫(yī)療費用及醫(yī)療用具費，因郝某未提供醫(yī)囑予以證明費用的合理性，其請求無事實依據(jù)，不予支持。田某還應(yīng)給付郝某住院期間伙食補助費2600元（100元/天×26天）、護理4715.04元（124.08元/天×一級護理12天×2人+124.08元/天×二級14天）。郝某依據(jù)吉林正達司法鑒定中心作出的鑒定意見，主張?zhí)锬辰o付殘疾賠償金45435.64元，田某對此不認可，郝某申請鑒定的時間是2015年3月24日。吉林正達司法鑒定中心受理司法鑒定的日期為2015年4月7日。吉林省《吉鑒協(xié)字（2015）2號》文件的實施日期是2015年4月1日，吉林正達司法鑒定中心依據(jù)該文件作出鑒定結(jié)論，理由充分，田某提出的理由及提供的證據(jù)無法認定吉林正達司法鑒定中心作出的鑒定意見依據(jù)不足，需重新鑒定，對田某的主張不予采納。郝某構(gòu)成十級傷殘，田某應(yīng)給付郝某殘疾賠償金46435.64元（23217.82元/年×20年×系數(shù)0.1）。郝某主張精神撫慰金60000元，因郝某構(gòu)成十級傷殘，予以支持5000元。郝某主張鑒定費3356元，因僅對郝某申請的吉林正達司法鑒定中作出司法鑒定意見書予以采納，故僅對郝某花費的鑒定費1500元予以支持。郝某主張誤工費167211.98元，田某申請對郝某的誤工期限進行司法鑒定，吉林公正司法鑒定中心作出誤工期限為45天的鑒定意見，郝某對此不認可，又未提供證據(jù)證明該鑒定意見依據(jù)不足，故對該鑒定意見予以采納，認定郝某的誤工期限為45天（即2013年2月7日至2013年3月24日）。郝某主張誤工費的計算標(biāo)準(zhǔn)按照采礦業(yè)，郝某、田某提供的勞動合同、工資表、單位證明無法認定郝某在該單位從事采礦，但可以認定郝某2013年1月份到在通化礦業(yè)（集團）有限責(zé)任公司八寶工業(yè)園選煤廠工作，2013年2月7日受傷，且依據(jù)上述證據(jù)可以認定郝某的工資構(gòu)成包括崗位工資、加班、夜班、效益、獎金，各項收入不固定，無法計算其固定收入。結(jié)合郝某的工作性質(zhì)，郝某的誤工費標(biāo)準(zhǔn)參照受訴法院所在地上一年度居民服務(wù)、修理、其他服務(wù)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定日工資標(biāo)準(zhǔn)為124.08元。郝某誤工費應(yīng)為5583.6元（124.08元/天×45天）。郝某的工作單位2月份支付郝某工資1265.51元、3月份支付郝某工資759.51元。2月份收入分?jǐn)偤竺咳諡?5.2元、3月份每日為24.5元。故田某應(yīng)給付郝某誤工費4025.7元{5583.6元-(22天×45.2元/天+23×24.5元/天)}。郝某主張交通費3108元，其中，白山地區(qū)交通費2710元，因郝某提供的白山地區(qū)交通費票據(jù)均為出租車定額發(fā)票，無法體現(xiàn)乘坐的時間和費用，故按白山市至江源區(qū)出租車票價單程為40元計算，郝某白山就醫(yī)交通費以支付80元較為相符。郝某到吉林正達司法鑒定所的交通費398元、住宿費118元有乘坐時間及入住時間，屬合理費用予以支持。田某主張其到吉林佳昌司法鑒定中心花費交通費504元，因該鑒定結(jié)論能夠認定郝某住院費用、天數(shù)、護理均合理，故該筆鑒定費、交通費應(yīng)由田某自行承擔(dān)。田某到吉林正達司法鑒定中心花費交通費168元，因郝某在吉林佳昌司法鑒定中心的鑒定中不予配合才致使田某又到吉林正達司法鑒定中心參加鑒定，故田某支出的該筆交通費應(yīng)由郝某負擔(dān)。田某申請對郝某的誤工期限進行鑒定，交納鑒定費1400元。因郝某主張的誤工天數(shù)為811天，合理的誤工天數(shù)為45天，故該筆鑒定費應(yīng)由郝某負擔(dān)1328.5元，應(yīng)由田某負擔(dān)71.5元。
綜上，田某應(yīng)給付郝某醫(yī)療費14430.78元、住院伙食補助費2600元、護理費4715.04元、殘疾賠償金46435.64元、精神撫慰金5000元、誤工費4025.7元、交通費478元、住宿費118元、鑒定費1500元，共計79303.16元?？鄢锬骋呀?jīng)給付的11500元及郝某應(yīng)負擔(dān)的交通費168元、鑒定費1328.5元，田某還應(yīng)給付郝某各項賠償款66306.66元。
根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！薄⒌谑鶙l“侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金”、第二十二條“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。”、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條“醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定”、第二十條“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算”、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款“當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)”、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條第二款“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果”之規(guī)定，一審法院判決：一、田某于本判決生效之日起三日內(nèi)給付郝某醫(yī)療費、住院伙食補助費、護理費、殘疾賠償金、精神撫慰金、交通費、住宿費、鑒定費共計66306.66元。二、駁回郝某的其他訴訟請求。案件受理費5998元（郝某已緩交），由郝某負擔(dān)4725元、田某負擔(dān)1273元。
本院二審期間，田某圍繞上訴請求依法提交了如下證據(jù)：國家道路交通事故評殘標(biāo)準(zhǔn)一份，證明硬膜外血腫十級傷殘是不符合法律規(guī)定的。本院組織當(dāng)事人進行了質(zhì)證。郝某質(zhì)證認為，田某提交的國家標(biāo)準(zhǔn)不是證據(jù)，只是鑒定標(biāo)準(zhǔn)。法醫(yī)在對郝某進行鑒定時是依據(jù)郝某的具體病情結(jié)合國家的相關(guān)規(guī)定，特別是結(jié)合了吉林省法醫(yī)臨床鑒定若干問題的專家意見，即《吉鑒協(xié)字（2015）2號》第一條第二款作出的，因此吉林正達司法鑒定所對郝某鑒定為十級傷殘是正確的，沒有必要予以重新鑒定。對當(dāng)事人二審爭議的事實，本院認定如下：田某向法院提交的證據(jù)系評殘標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定之一，無法證實硬膜外血腫無法評殘，故對田某擬證明的問題不予確認。本院經(jīng)審理查明其他案件事實與原審判決認定一致。

本院認為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十三條的規(guī)定，本案為民事二審案件，本院依法只針對上訴人的上訴請求進行審理。中華人民共和國司法部《司法鑒定程序通則》第二十二條規(guī)定：“司法鑒定人進行鑒定，應(yīng)當(dāng)依下列順序遵守和采用該專業(yè)領(lǐng)域的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范：（一）國家標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范；（二）司法鑒定主管部門、司法鑒定行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)主管部門制定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)規(guī)范；（三）該專業(yè)領(lǐng)域多數(shù)專家認可的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范。不具備前款規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范的，可以采用所屬司法鑒定機構(gòu)自行制定的有關(guān)技術(shù)規(guī)范。”本案田某雖然提供了證據(jù)證明關(guān)于硬膜外血腫的鑒定無技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范，但《法醫(yī)臨床鑒定若干問題的專家意見（2015）》中第二條第（一）款第2項規(guī)定，顱腦器質(zhì)性損傷存在，但無語言、肢體運動等實質(zhì)性功能受損情況下，硬膜外血腫傷殘等級為十級。根據(jù)上述規(guī)定，一審法院采信吉林正達司法鑒定中心出具的鑒定意見并無不當(dāng)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定的，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（三）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！北驹簩徖磉^程中，田某向法院申請重新鑒定，但其并未提交證據(jù)證明本案鑒定意見存在上述情形。一審法院對郝某傷殘情況再次啟動鑒定程序時，系在雙方當(dāng)事人確認的情況下進行的，程序并無不當(dāng)。本院對田某重新鑒定的申請不予準(zhǔn)許。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！碧锬硨σ粚彿ㄔ赫J定的事實及誤工費的計算不認可，但其提供的證據(jù)不足證明其主張，根據(jù)上述規(guī)定，田某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
綜上所述，田某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴、維持原判。
二審案件受理費1458元，由田某負擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長　唐　華 審　判　員　林　梅 代理審判員　閆　靚

書記員：杜文廣