原告王某某，壽光市洛城街道褚莊村，村民。
委托代理人欒金光，北京市盛廷律師事務(wù)所律師。
被告壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局。
法定代表人王文彬，局長(zhǎng)。
委托代理人常云祥。
委托代理人于美麗。

原告王某某因要求被告壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局完全履行查處違法施工的法定職責(zé)，于2014年7月31日向本院提起行政訴訟。本院受理后，于2014年8月12日向被告送達(dá)了起訴狀副本及應(yīng)訴通知書(shū)。本院于2014年8月26日組織原、被告雙方進(jìn)行了證據(jù)交換。本院依法組成合議庭，于2014年8月29日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。原告王某某及其委托代理人欒金光、被告委托代理人常云祥、于美麗到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱，原告系壽光市洛城街道褚莊村村民，根據(jù)被告對(duì)原告的信息公開(kāi)答復(fù)，褚莊村安置房建設(shè)未辦理施工許可證，根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第六十四條、《建筑工程施工許可管理辦法》第三條、第十條的規(guī)定，應(yīng)由壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局予以查處。2014年2月10日，原告向被告郵寄出《請(qǐng)求住建局依法查處違法施工申請(qǐng)書(shū)》，請(qǐng)求被告依法查處正在施工中的褚莊村安置房，2014年2月11日，被告收到該申請(qǐng)書(shū)。2014年4月15日，原告向壽光市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，請(qǐng)求確認(rèn)壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局不履行查處違法施工法定職責(zé)違法，并責(zé)令壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局履行查處違法施工的法定職責(zé)。復(fù)議期間，被告提交了《責(zé)令停止違法行為通知書(shū)》、《建設(shè)行政處罰決定書(shū)》，稱對(duì)建設(shè)單位山東銘洲地產(chǎn)有限公司處以罰款。但被告未根據(jù)《建筑工程施工許可管理辦法》第十條對(duì)施工單位進(jìn)行罰款，也未根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十三條的規(guī)定對(duì)被處罰單位的主管人員和其他直接責(zé)任人員進(jìn)行罰款。2014年7月18日，原告收到壽光市人民政府壽政復(fù)駁字（2014）01號(hào)行政復(fù)議決定書(shū)，該決定書(shū)駁回了原告的復(fù)議申請(qǐng)。原告認(rèn)為，被告未完全履行查處違法施工的法定職責(zé)，請(qǐng)求確認(rèn)被告不完全履行查處違法施工的法定職責(zé)違法，并責(zé)令被告及時(shí)完全履行查處違法施工的法定職責(zé)。
被告辯稱，因山東銘洲地產(chǎn)有限公司建設(shè)的凡爾賽項(xiàng)目未辦理施工許可證擅自進(jìn)行施工，被告所屬建工處于2013年11月21日對(duì)其下達(dá)了《責(zé)令停止違法行為通知書(shū)》，責(zé)令建設(shè)單位停止違法行為并辦理相關(guān)手續(xù)。2014年3月12日，我局執(zhí)法單位按照職責(zé)依法對(duì)其進(jìn)行立案、調(diào)查取證，并于同年4月8日下達(dá)了《建設(shè)行政處罰聽(tīng)證權(quán)利告知書(shū)》，后當(dāng)事人未提出聽(tīng)證要求，我局于2014年4月16日對(duì)其下達(dá)了《建設(shè)行政處罰決定書(shū)》。綜上，我局已依據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的規(guī)定對(duì)上述違法行為進(jìn)行了前期管理和立案查處；從法律效力和適用原則上看，《中華人民共和國(guó)建筑法》屬于法律、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》屬行政法規(guī)，該法律、法規(guī)明確規(guī)定施工許可證由建設(shè)單位辦理，如未辦理施工許可證擅自施工，應(yīng)對(duì)建設(shè)單位進(jìn)行處罰，而《建筑工程施工許可管理辦法》屬于部門(mén)規(guī)章，其增加了處罰施工單位的規(guī)定，與上位法不一致，我局依據(jù)上位法規(guī)定作出處罰，符合法律適用的規(guī)定；《中華人民共和國(guó)建筑法》第六十四條規(guī)定“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款”，該法條對(duì)罰款規(guī)定的是“可以”，而非“應(yīng)當(dāng)”，執(zhí)法工作在堅(jiān)持合法性的情況下，應(yīng)當(dāng)考慮合理性；對(duì)于是否應(yīng)處罰被處罰單位的主管人員和其他直接責(zé)任人員，我局認(rèn)為如個(gè)人凌駕于公司意見(jiàn)，利用職權(quán)強(qiáng)行發(fā)生違法行為，可對(duì)個(gè)人進(jìn)行處罰，反之，公司不聽(tīng)個(gè)人勸告、強(qiáng)行作出的行為，可只對(duì)單位進(jìn)行處罰。故我局不存在不完全履行法定職責(zé)的行為。請(qǐng)求法院駁回原告訴訟請(qǐng)求。
原告提交了以下證據(jù)：
請(qǐng)求查處違法行為申請(qǐng)書(shū)，用以證明原告向被告申請(qǐng)查處褚莊村安置房無(wú)施工許可證擅自施工的問(wèn)題；
郵寄底單復(fù)印件、及快遞單號(hào)1019139741005查詢單，用以證明原告向被告寄出了查處違法行為申請(qǐng)書(shū)，且被告已收到。
壽政復(fù)駁字（2014）01號(hào)駁回復(fù)議申請(qǐng)決定書(shū)，用以證明原告對(duì)被告不履行法定職責(zé)一案此前已經(jīng)過(guò)行政復(fù)議，被壽光市人民政府駁回。
經(jīng)質(zhì)證，被告對(duì)原告提供的1－3號(hào)證據(jù)均無(wú)異議。
被告提交了以下證據(jù)：
行政處罰決定書(shū)；
責(zé)令停止違法行為通知書(shū)（建工處下發(fā)）；
責(zé)令停止違法行為通知書(shū)存根（被告下發(fā)）；
責(zé)令限期改正通知書(shū)（被告下發(fā)）。
以上第2號(hào)證據(jù)，被告用以證明前期進(jìn)行了管理，1、3、4號(hào)證據(jù)，證明被告已履行了法定職責(zé)。
經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)1號(hào)證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為不能證明被告的證明對(duì)象，且該證據(jù)為后補(bǔ)的；對(duì)2－4號(hào)證據(jù)的真實(shí)性均不予認(rèn)可，2、3號(hào)證據(jù)為后補(bǔ)的。原告認(rèn)為被告1至4號(hào)證據(jù)，不能證實(shí)被告完全履行了自己的法定職責(zé)，《建筑工程施工許可管理辦法》與《中華人民共和國(guó)建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定并不沖突，被告未處罰施工單位及被處罰單位主管人員和其他直接責(zé)任人員，未完全履行自己的法定職責(zé)。
經(jīng)庭審質(zhì)證，本院對(duì)證據(jù)作如下確認(rèn)：原告提供的1－3號(hào)證據(jù)，來(lái)源合法，具有真實(shí)性、與本案相關(guān)聯(lián)，確認(rèn)為有效證據(jù)。被告提供的1號(hào)證據(jù)，來(lái)源合法，具有真實(shí)性，與本案相關(guān)聯(lián)，可以證明被告對(duì)建設(shè)單位作出了行政處罰決定，但因無(wú)送達(dá)回證或其他證據(jù)印證，不能認(rèn)定該處罰決定是否已經(jīng)送達(dá)；被告提供的2－4號(hào)證據(jù)，原告雖對(duì)其真實(shí)性不予認(rèn)可，認(rèn)為是后補(bǔ)的，但無(wú)證據(jù)予以反駁，本院認(rèn)為，該三份證據(jù)，來(lái)源合法，具有真實(shí)性，與本案相關(guān)聯(lián)，可以證明被告所屬的建工處及被告對(duì)建設(shè)單位作出了相關(guān)的通知，但在無(wú)其他證據(jù)印證的情況下亦不能認(rèn)定以上文書(shū)已合法送達(dá)被處罰單位。
本院根據(jù)以上有效證據(jù)及當(dāng)事人質(zhì)證意見(jiàn)認(rèn)定以下事實(shí)：
原告王某某為壽光市洛城街道褚莊村村民，其于2014年2月10日向被告寄出了“請(qǐng)求住建局依法查處違法施工申請(qǐng)書(shū)”，要求被告對(duì)褚莊村安置房建設(shè)無(wú)施工許可證擅自施工的行為進(jìn)行查處，被告于2014年2月11日收到。對(duì)于原告反映的問(wèn)題，被告所屬的壽光市建筑工程管理處此前已于2013年11月21日以建設(shè)單位山東銘洲地產(chǎn)有限公司未辦理施工許可證為由，對(duì)其作出了責(zé)令停止違法行為通知書(shū)，責(zé)令建設(shè)單位停止違法行為，辦理相關(guān)手續(xù)。2014年3月12日，被告對(duì)建設(shè)單位山東銘洲地產(chǎn)有限公司作出責(zé)令停止違法行為通知書(shū)，責(zé)令其停止違法行為，并于2014年3月19日到該機(jī)關(guān)接受處理，同日被告還對(duì)建設(shè)單位作出了責(zé)令限期改正通知書(shū)，責(zé)令其于7日內(nèi)進(jìn)行改正。2014年4月16日，被告對(duì)建設(shè)單位山東銘洲地產(chǎn)有限公司作出了壽建行處字（2014）1－22號(hào)建設(shè)行政處罰決定書(shū)，給予建設(shè)單位1650000元的行政處罰。以上壽光市建筑工程管理處及被告對(duì)建設(shè)單位作出的通知書(shū)、處罰決定書(shū)，現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定已合法送達(dá)。2014年4月15日，原告王某某因不服被告不履行查處違法施工的法定職責(zé)向壽光市人民政府提起行政復(fù)議申請(qǐng)，2014年7月13日，壽光市人民政府作出壽政復(fù)駁字（2014）01號(hào)駁回行政復(fù)議申請(qǐng)決定書(shū)，以被告已履行了前期管理和立案調(diào)查處理的法定職責(zé)為由，駁回了原告的行政復(fù)議申請(qǐng)。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)建筑法》第七條規(guī)定“建筑工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證?！?；第六十四條規(guī)定“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款?！薄督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第五十七條規(guī)定“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款。”，第七十三條規(guī)定“給予單位罰款處罰的，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款”?！督ㄖこ淌┕ぴS可管理辦法》第十條規(guī)定“對(duì)于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項(xiàng)目分解后擅自施工的，由有管轄權(quán)的發(fā)證機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)于不符合開(kāi)工條件的，責(zé)令停止施工，并對(duì)建設(shè)單位和施工單位分別處以罰款“。根據(jù)以上規(guī)定，壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局具有對(duì)本地區(qū)無(wú)施工許可證擅自施工的行為進(jìn)行查處的法定職責(zé)。
關(guān)于被告是否已完全履行法定職責(zé)的問(wèn)題。本院認(rèn)為，國(guó)務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》及建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工許可管理辦法》均是依據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》制定的，《建筑工程施工許可管理辦法》關(guān)于無(wú)施工許可證擅自施工的處罰規(guī)定在《中華人民共和國(guó)建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)，三者不存在沖突，均現(xiàn)行有效，是被告行政執(zhí)法的依據(jù)。根據(jù)以上法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章的規(guī)定，建設(shè)單位、施工單位及有關(guān)人員對(duì)無(wú)施工許可證擅自施工的違法行為均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任，而本案被告在發(fā)現(xiàn)褚莊村安置房項(xiàng)目無(wú)施工許可證擅自施工的行為后，僅對(duì)建設(shè)單位山東銘洲地產(chǎn)有限公司作出了責(zé)令限期改正通知書(shū)、責(zé)令停止違法行為通知書(shū)及行政處罰決定書(shū)，而未依法對(duì)有關(guān)人員及施工單位作出查處，加之其在訴訟中亦未提供證據(jù)證明以上通知、處罰決定已送達(dá)被處罰單位。據(jù)此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告在查處褚莊村安置房項(xiàng)目無(wú)施工許可證擅自施工的違法行為過(guò)程中，未完全履行法定職責(zé)。依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十四條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

責(zé)令被告壽光市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于本判決生效之日起六十日內(nèi)完全履行對(duì)原告王某某反映的褚莊村安置房項(xiàng)目無(wú)施工許可證擅自施工的違法行為進(jìn)行查處的法定職責(zé)。
案件受理費(fèi)50元，由被告負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)遞交上訴狀副本，上訴于山東省濰坊市中級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng) 程玉章
人民陪審員 李愛(ài)香
人民陪審員 杜建偉

書(shū)記員： 鄭春英