原告：王某剛，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市徐匯區(qū)。
　　委托訴訟代理人：郭晨林，上海銘森律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：張韻凡，上海銘森律師事務(wù)所律師。
　　被告：上海創(chuàng)和汽車服務(wù)股份有限公司，住所地上海市嘉定區(qū)。
　　法定代表人：馮某某，執(zhí)行董事。
　　被告：馮某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市。
　　兩被告共同委托訴訟代理人：李中華，上海眾華律師律師事務(wù)所律師。
　　兩被告共同委托訴訟代理人：楊光夏，上海眾華律師律師事務(wù)所律師。
　　原告王某剛與被告上海創(chuàng)和汽車服務(wù)股份有限公司(以下簡稱創(chuàng)和公司)、馮某某其他與公司有關(guān)的糾紛一案，本院于2018年11月22日立案受理后，依法適用簡易程序，并于2018年12月17日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托訴訟代理人張韻凡，兩被告共同委托訴訟代理人楊光夏到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告王某剛向本院提出訴訟請求：1、被告馮某某按照人民幣50萬元的價(jià)格回購原告持有的被告創(chuàng)和公司的股份；2、被告創(chuàng)和公司對被告馮某某支付原告股份回購款承擔(dān)連帶責(zé)任；3、被告創(chuàng)和公司向原告支付2017年度公司分紅款4萬元；4、兩被告共同向原告支付違約金5,000元;5、訴訟費(fèi)由兩被告承擔(dān)。事實(shí)與理由：2015年7月3日，原告和兩被告簽訂《上海創(chuàng)和汽車服務(wù)股份有限公司增資擴(kuò)股協(xié)議》(以下簡稱《增資擴(kuò)股協(xié)議》)，約定原告以每股5元的價(jià)格認(rèn)購被告創(chuàng)和公司10萬股增發(fā)股份(合計(jì)50萬元)。該協(xié)議第4條約定，若創(chuàng)和公司2017年度經(jīng)審計(jì)扣除非經(jīng)常性損益后利潤及業(yè)務(wù)收入未達(dá)到4億元，原告有權(quán)在次年9月30日前，以書面形式要求被告創(chuàng)和公司按50萬元回購原告所持有的被告創(chuàng)和公司的股份，若被告創(chuàng)和公司屆時(shí)不具備回購能力，則由被告馮某某按相同條件進(jìn)行回購。被告創(chuàng)和公司應(yīng)于每年6月1日進(jìn)行上一經(jīng)營年度的分紅，分紅金額為原告投資金額×8%每年，不足一年的按實(shí)際持股天數(shù)計(jì)算。同時(shí)協(xié)議第八條約定，任何一方未遵守約定履行的，除賠償守約方受到的損失外，還應(yīng)按照投資金額的1%支付守約方違約金?！对鲑Y擴(kuò)股協(xié)議》簽署后，原告按約定支付了全部投資款，并于2015年7月3日收到由被告創(chuàng)和公司出具、被告馮某某作為董事長簽名的《股權(quán)證書》。但至今被告創(chuàng)和公司未按照協(xié)議約定及時(shí)為原告辦理驗(yàn)資、股份托管登記、工商變更登記等手續(xù)，構(gòu)成違約。2018年6月5日，因被告創(chuàng)和公司2017年收入未達(dá)到《增資擴(kuò)股協(xié)議》的約定，原告分別書面通知兩被告，要求兩被告按照協(xié)議約定回購原告持有的股份并支付2017年度分紅。但至今兩被告未向原告支付任何款項(xiàng)，亦未履行回購義務(wù)，故原告訴至本院。原告認(rèn)為，被告創(chuàng)和公司不具備回購能力，被告馮某某理應(yīng)按約承擔(dān)回購義務(wù)；但被告創(chuàng)和公司作為實(shí)際占有、使用投資款的主體，仍應(yīng)對被告馮某某支付股份回購款承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　被告創(chuàng)和公司、馮某某共同辯稱，不同意原告的全部訴訟請求。關(guān)于回購，原告沒有證據(jù)證明被告達(dá)到了《增資擴(kuò)股協(xié)議》約定的股份回購條件，并且該協(xié)議中關(guān)于原告有權(quán)要求被告創(chuàng)和公司承擔(dān)回購責(zé)任的條款違反了公司不得收購自己股份的公司法強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無效。被告馮某某作為第二回購主體的前提是被告創(chuàng)和公司有回購義務(wù)，因被告創(chuàng)和公司無回購義務(wù)，故被告馮某某承擔(dān)回購責(zé)任的前提不存在。關(guān)于分紅，《增資擴(kuò)股協(xié)議》約定按固定比例分紅，未與公司的收益和損失掛鉤，損害了公司及其債權(quán)人利益，屬無效條款。被告創(chuàng)和公司曾向原告支付過47,123.29元的分紅款，該些款項(xiàng)原告應(yīng)予退回，但兩被告在本案中不就該筆款項(xiàng)進(jìn)行主張。關(guān)于違約金，兩被告并不存在任何違約行為，不應(yīng)支付違約金。
　　經(jīng)審理查明：2015年7月3日，原告(甲方)與被告創(chuàng)和公司(乙方)、馮某某(丙方)簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》一份。該協(xié)議第一條“定向增資規(guī)格、認(rèn)購額度、認(rèn)購價(jià)款和收款賬戶”約定：1、乙方本次增資擴(kuò)股擬增資400萬股，增資價(jià)格每股5元；2、乙方接受甲方以現(xiàn)金方式對其投資，甲方本次投資50萬元，購買公司10萬股股份。第四條“重要權(quán)利”第1款約定：乙方承諾以后每年經(jīng)審計(jì)的扣除非經(jīng)常性損益后利潤及業(yè)務(wù)收入達(dá)到下列額度：
　　
　　時(shí)間扣除非經(jīng)常下?lián)p益后利潤業(yè)務(wù)收入
　　2016年5,000萬元1.20億元
　　2017年1.20億元4億元
　　若乙方經(jīng)具有上海股權(quán)托管交易中心掛牌審計(jì)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的扣除非經(jīng)常性損益后利潤以及收入未達(dá)到上述約定，則甲方可于該經(jīng)營年度的次年9月30日前，以書面要求乙方按本協(xié)議第一條第二款所標(biāo)明的投資金額全款回購甲方所投資的全部股份(乙方作為本次投資的回購主體，但屆時(shí)若乙方不具備回購能力，則丙方作為本次投資的第二回購主體，以個(gè)人名義無條件全款、全額回購甲方本次投資的全部股份)。若甲方遲于上述日期提出回購要求的，乙方或丙方有權(quán)拒絕甲方回購申請，乙方或丙方須在收到甲方書面申請20個(gè)工作日內(nèi)完成回購。第四條第2款約定：乙方承諾在鎖定期內(nèi)每年6月1日前進(jìn)行上一經(jīng)營年度的分紅，以現(xiàn)金方式直接劃轉(zhuǎn)至甲方提供的銀行賬戶，即甲方本次投資額×8%/年；持股不足一年的，按照甲方本次投資額×8%/年÷365天×甲方上年度實(shí)際持股天數(shù)。第八條“違約責(zé)任”約定：未能遵守或履行本協(xié)議項(xiàng)下約定、義務(wù)或責(zé)任、陳述或保證，即構(gòu)成違約，違約方應(yīng)負(fù)責(zé)賠償對方因此而受到的損失，并按認(rèn)購股份款項(xiàng)總額的1%向守約方支付違約金。
　　2015年7月3日，原告向被告創(chuàng)和公司賬戶匯入50萬元。同日，被告創(chuàng)和公司向原告出具編號(hào)為XXXXXXXX的《股權(quán)證書》，其上記載：股東姓名王某剛、持股數(shù)量10萬元股、投資款50萬元。
　　2018年6月5日，原告向兩被告寄送《關(guān)于要求創(chuàng)和公司和馮某某進(jìn)行股權(quán)回購的通知》(以下簡稱《通知》)，表示因被告創(chuàng)和公司無法達(dá)成增資擴(kuò)股協(xié)議承諾的2017年扣非利潤跟業(yè)務(wù)收入的承諾，故依據(jù)協(xié)議第四條第1、2款要求被告創(chuàng)和公司、馮某某履行回購義務(wù)并兌現(xiàn)2017年分紅(50萬元×0.08=4萬元)。2018年6月6日，原告分別將該《通知》通過EMS國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)快遞寄送至被告創(chuàng)和公司住所地、被告馮某某身份證記載的住址，兩快遞于2018年6月16日分別因“原址無此人”、“此人外出、無法聯(lián)系”被退。
　　另查明，案外人周曉燕曾于2018年2月8日于本院向本案兩被告提起訴訟【案號(hào)：(2018)滬0115民初8737號(hào)】，以創(chuàng)和公司未達(dá)到約定業(yè)績?yōu)橛?，要求兩被告回購其持有的?chuàng)和公司的8萬股股份并支付股份回購款40萬元。在該案中，兩被告辯稱中確認(rèn)現(xiàn)創(chuàng)和公司沒有利潤可以分配，處于經(jīng)營不善狀態(tài)。
　　庭審中，兩被告表示，如被告創(chuàng)和公司2017年度扣除非經(jīng)常性損益后利潤及收入有相應(yīng)報(bào)告，應(yīng)可在上海股權(quán)托管交易中心網(wǎng)站查詢。原告當(dāng)庭查詢上海股權(quán)托管交易中心網(wǎng)站，該網(wǎng)站僅公布被告創(chuàng)和公司(股票代碼100337)2017年半年報(bào)告，未公布2017年年報(bào)及2018年年報(bào)，且已對被告創(chuàng)和公司發(fā)布掛牌風(fēng)險(xiǎn)警示。2017年半年報(bào)告顯示被告創(chuàng)和公司2017年1月至6月的利潤總額為124,274.15元、非經(jīng)常性損益金額為44,532.01元(扣除非經(jīng)常性損益后利潤為79,742.14元)。經(jīng)本院明確要求，兩被告仍表示，不清楚被告創(chuàng)和公司是否委托了相應(yīng)具備資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對于公司2017年度扣除非經(jīng)常性損益后利潤以及收入進(jìn)行審計(jì)。
　　以上事實(shí)，有《增資擴(kuò)股協(xié)議》、銀行匯款憑證、《股權(quán)證書》、《通知》及相應(yīng)EMS快遞寄送憑證等證據(jù)及原、被告當(dāng)庭陳述予以佐證，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，原告與兩被告簽訂的《增資擴(kuò)股協(xié)議》系真實(shí)意思表示?，F(xiàn)原告依據(jù)該合同第四條第1款主張回購，則應(yīng)考察其約定的條件是否成就。該條將被告創(chuàng)和公司“經(jīng)具有上海股權(quán)托管交易中心掛牌審計(jì)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)2017年的扣除非經(jīng)常性損益后利潤未達(dá)到1.20億元以及收入未達(dá)到4億元”作為回購啟動(dòng)條件。現(xiàn)對合同約定的被告創(chuàng)和公司利潤及收入，現(xiàn)兩被告未提供任何證據(jù)證明，甚至無證據(jù)表明被告創(chuàng)和公司曾公布符合合同要求的2017年與2018年審計(jì)報(bào)告，而現(xiàn)有的2017年上半年報(bào)告顯示的扣除非經(jīng)常性損益后利潤遠(yuǎn)低于合同約定標(biāo)準(zhǔn)。被告創(chuàng)和公司亦在另案中自認(rèn)經(jīng)營不善，已無利潤可供分配。故本院確認(rèn)，被告創(chuàng)和公司的情形符合《增資擴(kuò)股協(xié)議》第四條第1款的回購條件，但由于該條款損害了被告創(chuàng)和公司和其他股東的利益，違反《中華人民共和國公司法》第一百四十二條的規(guī)定，應(yīng)屬無效，故原告主張被告創(chuàng)和公司回購股權(quán)，本院難以支持。然而，《增資擴(kuò)股協(xié)議》同時(shí)約定，若被告創(chuàng)和公司不具備回購能力，被告馮某某以個(gè)人名義無條件、全款回購原告投資的全部股份，被告馮某某對原告的該承諾不損害公司和其他股東的利益，不違反法律禁止性規(guī)定，當(dāng)屬有效。原告已按《增資擴(kuò)股協(xié)議》要求的期限和形式提出回購主張，故其要求被告馮某某回購其持有的被告創(chuàng)和公司10萬股股份并支付回購款50萬元的訴請，具有事實(shí)和合同依據(jù)，本院予以支持。雖原告的通知因無人簽收被退回，但本案中被告馮某某收訖應(yīng)訴材料后至今仍未履行回購義務(wù)，顯屬違約。原告根據(jù)《增資擴(kuò)股協(xié)議》第八條要求其承擔(dān)股份款項(xiàng)總額的1%即5,000元違約金，合法有據(jù)，本院予以支持。雖《增資擴(kuò)股協(xié)議》第四條第2款載明了分紅款的計(jì)算方式，但該約定使原告的投資可以取得相對固定的收益，脫離了被告創(chuàng)和公司的實(shí)際經(jīng)營業(yè)績，損害了公司以及公司債權(quán)人利益，違反了《中華人民共和國公司法》第一百六十六條的規(guī)定，應(yīng)屬無效。故原告對分紅款的主張，于法無據(jù)，本院不予支持。
　　綜上，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百一十四條、《中華人民共和國公司法》第二十條、第一百四十二條第一款、第一百六十六條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：
　　一、被告馮某某于本判決生效之日起十日內(nèi)回購原告王某剛持有的被告上海創(chuàng)和汽車服務(wù)有限公司10萬股股份；
　　二、被告馮某某于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告王某剛股份回購款50萬元；
　　三、被告馮某某于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告王某剛違約金5,000元；
　　四、駁回原告王某剛的其余訴訟請求。
　　負(fù)有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)9,250元，減半收取計(jì)4,625元，由原告王某剛負(fù)擔(dān)400元，被告馮某某負(fù)擔(dān)4,225元。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
　　
　　
　　
　　
　　

審判員：張??煒

書記員：吳?舟