上訴人(原審被告):湖南中格建設集團有限公司。住所地:湖南省長沙市桐梓坡西路41號。
法定代表人:劉包干,董事長。
委托代理人:李海防,河南穎昌律師事務所律師。
委托代理人:馬國鋒,河北中衡誠信律師事務所律師。
被上訴人(原審原告):張某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住故城縣。
委托代理人:劉宏贊,河北合明律師事務所律師。
被上訴人(原審被告):鄧平忠,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省仁壽縣。
上訴人湖南中格建設集團有限公司(以下簡稱“湖南中格公司”)與被上訴人張某、鄧平忠為建設工程承包合同、買賣合同、民間借貸糾紛一案,不服河北省故城縣人民法院(2016)冀1126民初27號民事判決,向本院提起上訴。本院于2016年9月26日立案受理后,依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。上訴人湖南中格公司的委托代理人李海防、馬國鋒,被上訴人張某及其委托代理人劉宏贊到庭參加訴訟。被上訴人鄧平忠經本院合法傳喚無正當理由拒不到庭參加訴訟,本案依法缺席審理,現(xiàn)已審理終結。
上訴人湖南中格公司上訴請求:撤銷原審判決,駁回被上訴人的訴訟請求。本案訴訟費用由被上訴人負擔。事實與理由:一審判決結果事實不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤。張某主張的掏樁、鋸樁、防水材料及防水工程的施工與上訴人無關,施工的時間早于上訴人辦理開工許可證的時間,上訴人不是張某承建工程的相對人,不應支付工程款。張某主張的抗裂砂漿、網格布、保溫顆??傆媰r款755000元證據(jù)不足。張某主張該項價款應當提交所售出的材料均用于了該工程,應當提交證據(jù)。長沙市高新技術開發(fā)區(qū)公安分局委托鑒定部門作出的《工程預算鑒定意見》稱案涉9#、10#樓抗裂砂漿、網格布的使用量遠遠不到張某賣給鄧平忠的數(shù)量,張某和鄧平忠有惡意串通的嫌疑,侵害了上訴人的利益。張某為上訴人墊付160萬元鋼筋款缺乏證據(jù)證實。
張某辯稱:一審判決事實清楚,程序合法,適用法律得當,請求駁回上訴。
鄧平忠向本院提交了答辯狀,稱:所欠張某的工程款和借款屬實,案涉工程都是我自籌資金所建,上訴人沒有投入一分錢,欠張某的錢都是經過核實后,我向張某出具了欠條,上訴人的上訴沒有依據(jù),原判認定的事實是正確的。
張某向一審法院訴稱:被告鄧平忠以湖南中格公司的名義承建故城洲海名城項目,被告湖南中格公司又將鋸樁頭、底槽、地面、水箱、附屬樓的防水包括材料等工程承包給原告,工程價款695000元;原告完成掏樁、鋸樁及降水費共計250000元;為被告墊付鋼筋款1600000元;被告向原告購買抗裂沙漿500噸,每噸950元,合計475000元、網格布1200捆每捆190元合計228000元、保溫顆粒52000元合計755000元。以上共計3300000元。
湖南中格公司一審中辯稱:1、本案訴訟從原告提供的證據(jù)來看是原告購買,與被告湖南中格公司沒有買賣合同關系,也不是買賣合同的相對人,不是本案的適格被告,應駁回對湖南中格公司的起訴。2、關于工程款的問題,9號、10號樓基槽開挖時間分別是2013年3月2日、2013年4月5日,9號、10號樓正負零完工時間是2013年5月9日、2013年6月5日,而被告施工許可證辦理的時間是2013年5月6日,實際施工的時間在瑞恒房地產公司出具的證明中是2013年6月19日,被告湖南中格公司與瑞恒公司于2013年5月21日正式簽訂《建設施工合同》,因此樁基工程及地下防水工程在被告進入之前已經履行完畢,與中格公司沒有關聯(lián),大合同中是沒有地下防水工程的,所以被告中格公司不是適格的被告,應駁回對被告中格公司的起訴。經與瑞恒公司核實,9、10號樓外保溫是原告做的,該工程款甲方已經結算完畢,內保溫是陳建新做的,保溫材料與原告沒有關系。9、10號樓內保溫工程量是15083.13平方米,根據(jù)工程測算抗裂砂漿最多是30噸左右,原告起訴的網格布用量比正常使用量高出了10倍,保溫顆粒同樣也如此。被告湖南中格公司認為建設施工合同及買賣合同、民間借貸不屬于同一法律關系;3、關于墊付工程款問題,在衡水中院二審中,被告鄧平忠不能證明1600000元用于洲海名城項目,綜上,所謂的1600000元借款也不能形成表見代理,故本案審理的三層法律關系中建設施工合同、買賣合同被告湖南中格公司不應是本案的被告,原告起訴法律關系錯誤,故被告請求駁回原告的起訴。
本院認為:2012年12月20日被告湖南中格公司與河北瑞恒房地產開發(fā)有限公司簽訂《建施承包工程施工補充協(xié)議》后,鄧平忠即進場施工。張某承攬的掏樁、鋸樁、防水材料以及防水工程發(fā)生在《補充協(xié)議》簽訂之后,亦在鄧平忠進場施工后。應當認定為張某承攬了上訴人湖南中格公司的工程建設。承包方與發(fā)包方先簽訂《補充協(xié)議》、再進場施工,后簽訂備案的《施工合同》、辦理開工許可證在建筑行業(yè)經常發(fā)生。故上訴人湖南中格公司上訴所稱的張某的施工和上訴人沒有關聯(lián)性的主張不能成立。長沙市公安局高新分局《鑒定意見通知書》屬于公安機關在偵辦刑事案件過程中出具,上訴人沒有提交相應的立案決定書或其他相關文件,不能證明《鑒定通知書》的合法來源以及與本案的關聯(lián)性。另張某系向上訴人湖南中格公司的項目部出售的建筑材料,對于建筑材料的用途、用量,均與張某無關。張某向上訴人的項目部出售建筑材料后,上訴人理應向張某支付相應價款。張某為上訴人施工工程款945000元、出售建筑材料價款755000元、墊付鋼筋款1600000元的事實均有上訴人的項目部負責人鄧平忠予以確認,并加蓋了項目部印章。鄧平忠在一、二審中多次答辯,也對該數(shù)額予以認可,故上訴人湖南中格公司理應償付張某工程款、材料款、墊付鋼筋款共計3300000元。綜上,上訴人的上訴請求沒有事實和法律依據(jù),應予駁回,一審判決查明事實清楚,適用法律正確,判決結果并無不當,應予維持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項之規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費32994元由上訴人湖南中格建設集團有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 孟祥東 審判員 馬友崠 審判員 李成立
書記員:王聰穎
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