原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司(以下簡稱金某公司)。法定代表人黃勝全，公司總經(jīng)理。住所地：紅安縣城關(guān)鎮(zhèn)紅金龍大道**號(hào)。委托代理人楊秋花，湖北龍吟律師事務(wù)所律師，一般代理。委托代理人馮興勇，公司項(xiàng)目經(jīng)理，一般代理。被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱盛地公司)。法定代表人曾愛華，公司總經(jīng)理。住所地：紅安縣城關(guān)鎮(zhèn)紅華路**號(hào)。委托代理人朱迪，湖北齊安律師事務(wù)所律師,一般代理。

原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司與被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2017年3月22日立案后，依法適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司的委托代理人楊秋花、馮興勇，被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的委托代理人朱迪到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.請(qǐng)求判令被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付原告工程款11,105,000元，庭審中變更為11,667,816.4元；2.請(qǐng)求判令被告自接到原告提供的工程預(yù)算書之日起至還清工程欠款之日止按每天5000元向原告支付違約金,如法院認(rèn)定合同無效,則請(qǐng)求判令被告按同期貸款利率支付利息；3.本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2014年1月18日，原、被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由原告承包被告發(fā)包的盛地沃爾瑪廣場(chǎng)二期工程，該工程包括6、7、8、9號(hào)商住樓和S4、S5、S6、S7商業(yè)樓，合同對(duì)工程地點(diǎn)、價(jià)款、工程款支付與結(jié)算方式及違約責(zé)任做出了明確約定。合同簽訂后，原告于2014年3月進(jìn)場(chǎng)施工，其中6、9號(hào)商住樓和S4、S5號(hào)商業(yè)樓于2015年竣工驗(yàn)收并交付被告使用。此后，被告既不進(jìn)行驗(yàn)收結(jié)算，也未按合同約定支付工程款。2016年7月原告將工程預(yù)算編制書等相關(guān)材料寄送至被告，被告收到后至今未進(jìn)行驗(yàn)收結(jié)算，反而將原告所交付的房屋出賣。根據(jù)雙方合同約定：被告在收到結(jié)算書后應(yīng)在三個(gè)月內(nèi)辦理完工程結(jié)算，否則視為默認(rèn)原告所提及的結(jié)算書金額，并承擔(dān)逾期違約責(zé)任。經(jīng)結(jié)算被告至今仍下欠工程款11,667,816.4元，經(jīng)原告多次催收未果。原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司為支持其訴訟請(qǐng)求，向本院提交如下證據(jù)：1、原告的營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明。擬證明原告的身份情況及訴訟主體資格。2、（1）湖北省建設(shè)工程施工合同及《補(bǔ)充條款：工程款支付與結(jié)算方式協(xié)議》各一份；（2）項(xiàng)目負(fù)責(zé)人任命書一份。擬證明（1）原、被告之間存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系；（2）原、被告雙方對(duì)工程結(jié)算、支付方式，以及違約責(zé)任進(jìn)行了明確的約定；（3）原告公司項(xiàng)目經(jīng)理馮興勇為紅安盛地沃爾瑪廣場(chǎng)二期項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人。3、增加工程部分：（1）附屬工程投標(biāo)總價(jià)四份；（2）園林、綠化現(xiàn)場(chǎng)收方計(jì)量及施工圖共39頁；（3）步行街增加扶梯圖紙及現(xiàn)場(chǎng)收方單簽證共30頁；（4）黃岡市建設(shè)工程施工合同及二期各樓匯總表；(5)現(xiàn)場(chǎng)簽證若干份。擬證明：（1）原告實(shí)際施工的范圍包括了附屬工程及綠化工程，土方工程以及按圖紙?jiān)黾恿似涠囗?xiàng)現(xiàn)場(chǎng)簽證工程；（2）原告已按時(shí)完成了增加的附屬工程、綠化工程，以及現(xiàn)場(chǎng)簽證工程。4、(1)建筑工程備案資料四套及建筑工程峻工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告四套；(2)房屋買賣合同三份、房屋租賃合同一份。擬證明原告第二項(xiàng)目部已保質(zhì)保量的完成了商住樓6、9號(hào)，商業(yè)樓S4、S5的工程建設(shè)，并交付給被告，被告已進(jìn)行出售或出租給他方，被告應(yīng)依約支付工程款項(xiàng)。5、工程結(jié)算編制書共六套及送達(dá)憑證。擬證明：(1)2016年7月13日，原告已通過快遞的方式將6、9商住樓，S4、S5商業(yè)樓，沃爾瑪附屬工程和綠化工程及增加的現(xiàn)場(chǎng)簽證工程結(jié)算編制書共六套已送達(dá)給被告，被告已簽收；(2)原告第二項(xiàng)目部實(shí)際施工工程結(jié)算總額為33,775,410.42元。6、原告出具的情況說明一份。擬證明：（1）截止原告起訴之日止，扣除被告已支付的工程款（含房屋抵扣款），被告仍下欠原告第二項(xiàng)目部工程款為11,667,816.4元；（2）被告應(yīng)依約承擔(dān)違約責(zé)任。7、證人梁某、韓某的證人證言和韓某拍攝的影像資料。擬證明被告實(shí)際收到我公司的結(jié)算編制材料。8、2016年12月22日被告向我公司發(fā)出的聯(lián)系函一份。擬證明被告實(shí)際收到我公司的結(jié)算編制材料。被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司辯稱：我方?jīng)]有收到任何原告方關(guān)于結(jié)算的資料，原告所訴的下欠工程款沒有法律依據(jù)；既然沒有進(jìn)行結(jié)算，那么每天5000元的違約金就不應(yīng)支持；本案訴訟費(fèi)應(yīng)由敗訴方承擔(dān)。被告盛地公司為反駁原告的訴訟請(qǐng)求向本院提交了下列證據(jù)：1、與原告簽訂的湖北省建設(shè)工程施工合同里一些重要部份內(nèi)容。擬證明第三條第三款中原、被告之間結(jié)算需要原告向被告提供結(jié)算書。2、被告公司向原告發(fā)出的工程造價(jià)匯總表一份。擬證明：被告發(fā)出造價(jià)表就是要與原告協(xié)商結(jié)算事宜。3、原告向被告發(fā)出的聯(lián)系函一份。擬證明：原告接到造價(jià)匯總表后經(jīng)過幾次協(xié)商后向我們發(fā)出聯(lián)系函請(qǐng)求結(jié)算。4、收款授權(quán)委托書。擬證明：雙方約定將二期工程中的7、8號(hào)商住樓及S4、S5、S6、S7商業(yè)樓的工程款由陳厚全代原告收取。5、被告向原告付款流水。擬證明：被告向原告兩個(gè)項(xiàng)目部共付工程款52,289,807元。本院對(duì)原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司提交證據(jù)的認(rèn)證意見如下：證據(jù)1、2、4真實(shí)客觀，被告無異議，本院予以采信；證據(jù)3,結(jié)合原告提供的證據(jù)8被告在庭審前并沒有對(duì)工程量提出異議，本院予以采信；證據(jù)5的送達(dá)憑證與證據(jù)8聯(lián)系函中的“…3、你司提供的結(jié)算書中結(jié)算方式?jīng)]有遵循施工合同”陳述相互印證，本院對(duì)被告收到原告提供的“結(jié)算編制書”的事實(shí)予以確認(rèn)，并根據(jù)雙方合同的約定和法律規(guī)定確認(rèn)原告所做工程的工程款33,775,410.42元；證據(jù)6系原告單方意思表示，本院不予采信；證據(jù)7中證人與原告存在利害關(guān)系，影像資料不清，本院不予采信。本院對(duì)被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提交的證據(jù)認(rèn)證意見如下:證據(jù)1客觀真實(shí)，原告無異議，本院予以采信；證據(jù)2系被告單方制作，無法證明已送達(dá)原告，本院不予采信；證據(jù)3系原、被告之間的聯(lián)系函，函上注明“我公司擬派財(cái)務(wù)人員與貴公司辦理相關(guān)結(jié)算手續(xù)”，財(cái)務(wù)人員并不能完成對(duì)工程的結(jié)算，被告盛地公司以此證明原、被告之間沒有進(jìn)行結(jié)算與客觀事實(shí)不符，不能對(duì)抗已經(jīng)發(fā)生法律效力的結(jié)算行為，本院對(duì)被告的證明主張不予支持。證據(jù)4與本案無關(guān)，本院不予采信；證據(jù)5中涉及被告已向原告第二項(xiàng)目部付款部分經(jīng)庭審核對(duì)，原告無異議，本院予以采信。通過對(duì)上述有效證據(jù)的分析認(rèn)定，結(jié)合法庭調(diào)查情況，本院認(rèn)定事實(shí)如下：2014年1月18日,原告金某公司與被告盛地公司簽訂了編號(hào)EF-2007-0203的《湖北省建設(shè)工程施工合同》以及《補(bǔ)充條款》，合同約定盛地公司將其開發(fā)的“紅安盛地沃爾瑪廣場(chǎng)二期工程”6、7、8、9號(hào)商住樓和S4、S5、S6、S7商業(yè)樓整體發(fā)包給被告金某公司承建。合同價(jià)款約6000萬元，最終以實(shí)際結(jié)算為準(zhǔn)?！堆a(bǔ)充條款》約定“一、工程款支付辦法：…6、工程竣工驗(yàn)收合格所有手續(xù)完成，從乙方提供結(jié)算書給甲方之日起一個(gè)月內(nèi)審計(jì)完畢并付至合同總額的95%，余款5%為保修金，按國家房屋質(zhì)量保修期相應(yīng)規(guī)定到期后一個(gè)星期內(nèi)付清；…三、其他約定：…3、竣工驗(yàn)收與結(jié)算：發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書三個(gè)月內(nèi)辦理完工程結(jié)算，如因發(fā)包人原因不能按時(shí)完成結(jié)算，則視為默認(rèn)承包人提交的結(jié)算書金額，并同時(shí)承擔(dān)逾期違約責(zé)任（每日5000元違約金）”。合同簽訂后，原告將合同中6、9號(hào)商住樓和S4、S5商業(yè)樓主體工程及部分基礎(chǔ)工程交由其第二項(xiàng)目部承建。在承建過程中，被告增加了土方工程、綠化工程、以及步行街扶梯等多項(xiàng)附屬工程。2014年3月，原告第二項(xiàng)目部組織機(jī)械、人工、材料進(jìn)行施工，2015年11月26日，原告第二項(xiàng)目部承建的工程全部完工，經(jīng)過原告方、被告方、勘察單位、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位、紅安縣工程質(zhì)量監(jiān)督站等相關(guān)部門到場(chǎng)驗(yàn)收，原告承建的上列工程質(zhì)量驗(yàn)收合格并交付被告盛地公司。2016年7月，原告第二項(xiàng)目部對(duì)其所做工程進(jìn)行了結(jié)算，結(jié)算工程總造價(jià)為33,775,410.42元。同年7月13日原告以特快專遞的方式將”結(jié)算編制書”六套郵寄給了盛地公司。被告盛地公司收到后在合同約定的期限內(nèi)未對(duì)原告提交的結(jié)算書進(jìn)行回復(fù)。自2014年5月始被告盛地公司共向原告支付了23,636,278元的工程款（含以房抵款800萬元）。另查明:“湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司擬建紅安盛地沃爾瑪廣場(chǎng)房產(chǎn)開發(fā)工程一標(biāo)段6、7、8、9樓商住房及S4、S5、S6、S7號(hào)商鋪”工程項(xiàng)目于2014年6月25日開標(biāo),被告金某公司于2014年6月30日取得《中標(biāo)通知書》。

本院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)主要是：一、原、被告簽訂的《湖北省建設(shè)工程施工合同》的效力問題；二、原告所做工程的工程款認(rèn)定問題。一、關(guān)于盛地公司與金某公司簽訂的《湖北省建設(shè)工程施工合同》的效力問題?！吨腥A人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。本案中金某公司在2014年6月30日取得《中標(biāo)通知書》，而此前盛地公司與金某公司已于2014年1月18日就中標(biāo)的工程簽訂了施工合同，這種在進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)之前就在實(shí)質(zhì)上先行確定了工程承包人并簽訂承包合同的行為，違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的強(qiáng)制性規(guī)定，故盛地公司與金某公司簽訂的《湖北省建設(shè)工程施工合同》無效。二、關(guān)于原告所做工程的工程款認(rèn)定問題?！吨腥A人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力”。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。原、被告《補(bǔ)充條款》約定“發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書三個(gè)月內(nèi)辦理完工程結(jié)算，如因發(fā)包人原因不能按時(shí)完成結(jié)算，則視為默認(rèn)承包人提交的結(jié)算書金額，并同時(shí)承擔(dān)逾期違約責(zé)任（每日5000元違約金）”，該條款系結(jié)算條款，除違約責(zé)任約定無效外其他部分仍然有效。被告收到結(jié)算書后未在約定的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行答復(fù)，原告送達(dá)的結(jié)算文書已產(chǎn)生結(jié)算效力，其工程款應(yīng)按原告提交的結(jié)算文書進(jìn)行認(rèn)定。綜上，原告金某公司與被告盛地公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無效。被告金某公司第二項(xiàng)目部承建的工程竣工驗(yàn)收合格并已交付使用，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定，原告請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款應(yīng)予支持。涉案工程造價(jià)應(yīng)按原、被告《補(bǔ)充條款》約定和法律規(guī)定以原告提交的結(jié)算編制書載明的工程總造價(jià)33,775,410.42元予以確定，被告盛地公司已向原告支付23,636,278元，因此被告盛地公司仍下欠工程款10,139,132.42元未付。原、被告的《補(bǔ)充條款》約定“工程竣工驗(yàn)收合格所有手續(xù)完成，從乙方提供結(jié)算書給甲方之日起一個(gè)月內(nèi)審計(jì)完畢并付至合同總額的95%，余款5%為保修金，按國家房屋質(zhì)量保修期相應(yīng)規(guī)定到期后一個(gè)星期內(nèi)付清”，原告所建工程竣工驗(yàn)收為2015年11月26日，提供結(jié)算書為2016年7月13日，因此，被告付清95%工程款32,086,639.9元的時(shí)間應(yīng)為2016年8月13日前，5%的保修金即1,688,770.52元按約定暫未到期。同時(shí)，原、被告簽訂的《建設(shè)工程施工合同》對(duì)欠付工程款支付利息進(jìn)行了約定,但未約定具體利率,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條的規(guī)定,應(yīng)按中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算。本院對(duì)原告要求被告償付下欠工程款8,450,361.9元（被告欠付工程款10,139,132.42元-保修金1,688,770.52元）及利息的訴請(qǐng)予以支持。原告所做工程保修金1,688,770.52元按約定未到期，到期后原告可另行主張，本院對(duì)原告該部分訴請(qǐng)不予支持。原、被告簽訂的合同無效，雙方對(duì)違約條款的約定亦無效，本院對(duì)原告要求被告支付違約金的訴請(qǐng)不予支持。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第九十八條,《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款第（一）項(xiàng)、第四十三條,最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第十七條、第十八條、第二十條,《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定判決如下：

一、被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)給付原告湖北金某建筑工程有限責(zé)任公司工程款8,450,361.9元及利息（按中國人民銀行同期同類貸款利率自2016年8月13日起計(jì)算至本判決確定的給付之日止）。二、駁回原告其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案訴訟費(fèi)83,000元，由原告負(fù)擔(dān)14,000元，被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)69,000元。如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃岡市中級(jí)人民法院。

審判長　　袁曉明
審判員　　陳　霞
審判員　　黃紅英

書記員：李繼忠