上訴人（原審被告）：湖北江某物貿(mào)有限公司，住所地：鄂州市古城路吳都古肆15棟7號(hào)。
法定代表人：曹衍標(biāo)，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：劉麗燕，湖北本正律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限特別授權(quán)）。
被上訴人（原審原告）：謝某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住鄂州市鄂城區(qū)。
委托訴訟代理人：胡春香，女，xxxx年xx月xx日出生，住址同上，系被上訴人謝某某之妻（代理權(quán)限為特別授權(quán)）
委托訴訟代理人：張琳，湖北長(zhǎng)捷律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為一般代理）。

上訴人湖北江某物貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱湖北江某公司）為與被上訴人謝某某勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服鄂州市鄂城區(qū)人民法院（2016）鄂0704民初2235號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2017年2月28日受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人湖北江某公司的委托訴訟代理人劉麗燕，被上訴人謝某某的委托訴訟代理人胡春香、張琳到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖北江某公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，依法改判。事實(shí)與理由：一、一審法院認(rèn)定上訴人與被上訴人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，事實(shí)不清，證據(jù)不足。上訴人與被上訴人之間沒有勞動(dòng)合同關(guān)系，被上訴人提供的《勞動(dòng)合同》的相對(duì)方是馬來(lái)西亞江某有限責(zé)任公司，被上訴人從來(lái)沒有為上訴人提供勞務(wù)，無(wú)論是形式和實(shí)質(zhì)上都不能認(rèn)定上訴人與被上訴人之間存在勞動(dòng)合同關(guān)系。一審法院認(rèn)定雙方形成“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”，屬混淆了“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”與“用工主體不同一”概念問題。鄂州市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)雙方不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系已作出了相關(guān)認(rèn)定。二、即使雙方勞動(dòng)關(guān)系成立，被上訴人的訴訟請(qǐng)求也已過時(shí)效。被上訴人提供的證據(jù)都證實(shí)其在馬來(lái)西亞工作時(shí)間為2014年7月至2015年2月，其提起仲裁時(shí)間為2016年8月，故被上訴人的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)得到支持。另上訴人不是用工單位，對(duì)拖欠被上訴人的具體金額無(wú)法核實(shí)。
謝某某答辯稱：一審認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法律正確，請(qǐng)求二審法院依法維持。
謝某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1、依法確認(rèn)原、被告之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系；2、被告立即支付原告2014年7月至2016年3月期間的工資160000元，后期按照鄂州市最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付6120元（暫時(shí)算至起訴之月）；3、被告履行用人單位為原告繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)及醫(yī)療保險(xiǎn)金32000元，并立即完善各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)的法定義務(wù)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年5月21日，原告在鄂州被告的工作地點(diǎn)簽訂一份《勞動(dòng)合同》，合同的相對(duì)方簽字、蓋章人為馬來(lái)西亞江某有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱馬來(lái)西亞江某公司）。合同約定馬來(lái)西亞江某公司雇傭原告赴馬來(lái)西亞從事化驗(yàn)工作，雙方約定原告每月工資為稅前5000馬幣；在礦山工作三個(gè)月符合技術(shù)工人標(biāo)準(zhǔn)，原告每月工資為稅后5000馬幣。合同期限自2014年6月至2016年6月，以原告到達(dá)馬來(lái)西亞之日為合同生效日，以馬來(lái)西亞江某公司為原告申辦的工作準(zhǔn)證期限為合同到期日。馬來(lái)西亞江某公司每月按月支付工資，在每月15日前按時(shí)支付，在原告工作準(zhǔn)證到期后，馬來(lái)西亞江某公司予以結(jié)清所有工資。最后工資以馬幣結(jié)算，個(gè)人所得稅自理。合同還約定：原告基本工資遠(yuǎn)高于中國(guó)地區(qū)最低工資標(biāo)準(zhǔn)，且考慮安全因素及工作地域特殊性，因此除年薪外無(wú)額外休假，特此申明中國(guó)法定節(jié)假日及日薪加班計(jì)核標(biāo)準(zhǔn)不適于本公司。養(yǎng)老保險(xiǎn)等險(xiǎn)種由員工自行在國(guó)內(nèi)繳納。原告依照馬來(lái)西亞法律統(tǒng)一辦理勞動(dòng)意外安全險(xiǎn)種，保險(xiǎn)費(fèi)每年繳納，由公司承擔(dān)。
被告湖北江某公司成立于2010年3月2日，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所為鄂州市古城路吳都古肆15棟7號(hào)，經(jīng)營(yíng)范圍為：銷售礦石、廢鋼、建筑材料、礦山機(jī)械；金屬結(jié)構(gòu)配件加工；進(jìn)出口業(yè)務(wù)。
原告于2014年6月26日出境到馬來(lái)西亞，同月28日入境；2014年7月17日出境到馬來(lái)西亞，2015年3月29日入境；2015年4月21日出境到馬來(lái)西亞，2016年2月2日入境。2015年3月29日原告入境的機(jī)票由被告出資購(gòu)買。
馬來(lái)西亞江某公司出具的工資表顯示原告2014年7月份工資為2667馬幣，8月份為4909馬幣，9月份為4766馬幣，10月份為4909馬幣，11月份、12月份、2015年元月份均為4766馬幣。馬來(lái)西亞江某公司已支付2747馬幣，原告借支300馬幣，馬來(lái)西亞江某公司截止2015年元月份下欠原告工資28802馬幣，換算成人民幣為49308.46元。
原告起訴前申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，鄂州市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)決定不予受理。
一審法院認(rèn)為：已經(jīng)發(fā)生法律效力的（2013）鄂鄂州中民一終字第00147號(hào)民事判決書，載明被告稱其在馬來(lái)西亞開辦了具有法人資格的企業(yè)“江某物質(zhì)貿(mào)易有限公司”，本院無(wú)法核實(shí)“江某物質(zhì)貿(mào)易有限公司”和本案中與原告簽訂合同的馬來(lái)西亞江某公司是否為同一公司。被告當(dāng)庭否認(rèn)與馬來(lái)西亞江某公司的關(guān)系，本院亦無(wú)法核實(shí)馬來(lái)西亞江某公司是否為被告在境外設(shè)立的子公司。故本院將馬來(lái)西亞江某公司認(rèn)定為境外企業(yè)。
馬來(lái)西亞江某公司雇傭原告到馬來(lái)西亞從事礦石化驗(yàn)工作，系外國(guó)企業(yè)聘請(qǐng)中國(guó)公民在境外從事工作。境外企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)整，應(yīng)當(dāng)適用《對(duì)外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》。該《條例》第二條規(guī)定：本條例所稱對(duì)外勞務(wù)合同，是指組織勞務(wù)人員赴其他國(guó)家或者地區(qū)為國(guó)外的企業(yè)或機(jī)構(gòu)工作的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。國(guó)外的企業(yè)、機(jī)構(gòu)或者個(gè)人不得在中國(guó)境內(nèi)招收勞務(wù)人員赴國(guó)外工作。因此，原告與馬來(lái)西亞江某公司簽訂的勞動(dòng)合同無(wú)效。
《對(duì)外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》第五條規(guī)定：從事對(duì)外勞務(wù)合作，應(yīng)當(dāng)按照省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定，經(jīng)省級(jí)或者設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府商務(wù)主管部門批準(zhǔn)，取得對(duì)外勞務(wù)合作經(jīng)營(yíng)資格。被告當(dāng)庭并未舉證證實(shí)其具有對(duì)外勞務(wù)合作經(jīng)營(yíng)資格。而馬來(lái)西亞江某公司亦無(wú)權(quán)在境內(nèi)招聘公民，故本院綜合法律的強(qiáng)制性規(guī)定，以及被告為原告辦理簽證、承擔(dān)原告出入境的機(jī)票、原告在被告辦公地點(diǎn)簽訂勞動(dòng)合同等因素，認(rèn)定原、被告之間形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。原告主張被告支付拖欠工資的訴訟請(qǐng)求，予以支持。
關(guān)于工資標(biāo)準(zhǔn)，雖然合同約定原告月工資為5000馬幣，但是根據(jù)原告提交的工資表，雙方在實(shí)際工作中已經(jīng)并更了工資額，且雙方均予以認(rèn)可。故本院取原告2014年11月份、12月份、2015年元月份的工資均額4766馬幣，認(rèn)定為原告2015年2月、3月的月工資。關(guān)于工作時(shí)間，原告的出入境記錄顯示原告在馬來(lái)西亞工作至2015年3月29日回國(guó)，而2015年4月至2016年2月原告的工作情況沒有證據(jù)證實(shí)，無(wú)法認(rèn)定，不予計(jì)算。故本院結(jié)合工資表，從2014年7月計(jì)算至2015年3月，為38334馬幣（28802馬幣+4766馬幣X2）。2016年2月份之后，因原告并未在馬來(lái)西亞務(wù)工，不予計(jì)算。原告提供的工資表，載明28802馬幣換算成人民幣為49308.46元，本院可以推斷當(dāng)時(shí)馬幣對(duì)人民幣的匯率為1.71，故38334馬幣折算成人民幣為65551元。
關(guān)于原告主張的養(yǎng)老保險(xiǎn)及醫(yī)療保險(xiǎn)金32000元，并要求被告立即完善各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)的法定義務(wù)的訴訟請(qǐng)求，雖然原告與馬來(lái)西亞江某公司簽訂的合同無(wú)效，但考慮到原告在境外務(wù)工的特殊性，以及雙方關(guān)于“養(yǎng)老保險(xiǎn)等險(xiǎn)種由員工自行在國(guó)內(nèi)繳納”的約定系雙方真實(shí)意思的表示，原告予以認(rèn)可的實(shí)際情況，故本院不支持原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。關(guān)于被告不是本案適格被告的答辯意見，于法無(wú)據(jù)，不予采納。
關(guān)于本案原告超過仲裁時(shí)效的答辯意見，經(jīng)查，原告于2016年2月才回國(guó)，且原告與馬來(lái)西亞江某公司簽訂的勞動(dòng)合同約定有效期至2016年6月。故原告申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁沒有超過仲裁時(shí)效。該答辯意見，不予采納。依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二條、第三十條第一款、《對(duì)外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》第二條、第五條之規(guī)定，判決：一、確認(rèn)原告謝某某與被告湖北江某物貿(mào)有限公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
二、被告湖北江某物貿(mào)有限公司于本判決生效之日起十五內(nèi)支付原告謝某某勞動(dòng)報(bào)酬人民幣65551元。三、駁回原告謝某某的其他訴訟請(qǐng)求。本案訴訟費(fèi)100元，由被告湖北江某物貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)（此款原告已預(yù)交，待本判決書生效后，由其直接向原告支付）。
二審期間，上訴人湖北江某公司提供一份2015年4月17日謝某某出具的借支單，證明謝某某借支3000元，從馬來(lái)西亞江某公司工資中扣除。并陳述另外支付了一筆3000元、10000元、5000元。
被上訴人謝某某二審期間未提供新證據(jù)，并對(duì)上訴人湖北江某公司提供的證據(jù)無(wú)異議。對(duì)上訴人湖北江某公司陳述的三筆款項(xiàng)認(rèn)可其中的3000元和10000元。
本院對(duì)上訴人湖北江某公司提供的證據(jù)，被上訴人謝某某無(wú)異議，本院對(duì)其真實(shí)性予以確認(rèn)。
本院經(jīng)審理查明：原判認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)。二審期間，被上訴人謝某某認(rèn)可收到上訴人湖北江某公司支付工資款16000元。

本院認(rèn)為，被上訴人謝某某是通過上訴人湖北江某公司在鄂州人才網(wǎng)上發(fā)布的招聘信息，而前往上訴人處簽訂勞動(dòng)合同，盡管合同中的甲方是馬來(lái)西亞江某有限責(zé)任公司，但作為勞動(dòng)者的謝某某認(rèn)定的是上訴人湖北江某公司招聘員工，雖然工作地點(diǎn)是在馬來(lái)西亞，但這只是作為用人單位的上訴人湖北江某公司內(nèi)部的安排，并且出入境手續(xù)的辦理、機(jī)票的購(gòu)買，以及被上訴人謝某某領(lǐng)取的款項(xiàng)，均由上訴人湖北江某公司負(fù)責(zé)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上訴人與被上訴人之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。上訴人湖北江某公司上訴認(rèn)為被上訴人謝某某申請(qǐng)仲裁時(shí)效已過，本院認(rèn)為，被上訴人謝某某于2016年2月才回國(guó)，且雙方簽訂的勞動(dòng)合同屆滿期限是2016年6月，被上訴人謝某某于2016年8月申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，并未超過法律規(guī)定的仲裁時(shí)效。對(duì)于拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的具體金額，上訴人湖北江某公司是用人單位，其對(duì)拖欠工資數(shù)額應(yīng)該由其自行舉證，但在二審中，被上訴人謝某某認(rèn)可已收到上訴人湖北江某公司工資款16000元，應(yīng)予在65551元中扣減，綜上，上訴人湖北江某公司的上訴理由不能成立，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持鄂州市鄂城區(qū)人民法院（2016）鄂0704民初2235號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即：一、確認(rèn)原告謝某某與被告湖北江某物貿(mào)有限公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
二、撤銷鄂州市鄂城區(qū)人民法院（2016）鄂0704民初2235號(hào)民事判決第二、三項(xiàng)，即：二、被告湖北江某物貿(mào)有限公司于本判決生效之日起十五內(nèi)支付原告謝某某勞動(dòng)報(bào)酬人民幣65551元。三、駁回原告謝某某的其他訴訟請(qǐng)求。三、上訴人湖北江某物貿(mào)有限公司于本判決生效之日起十五內(nèi)支付被上訴人謝某某勞動(dòng)報(bào)酬人民幣49551元。
四、駁回被上訴人謝某某的其他訴訟請(qǐng)求。
本案二審訴訟費(fèi)100元，由上訴人湖北江某物貿(mào)有限公司承擔(dān)80元，由被上訴人謝某某承擔(dān)20元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　周漢生 審判員　　李志伸 審判員　　繆冬琴

書記員：陳杰