上訴人（原審原告）湖北建和置業(yè)有限公司。
法定代表人趙文浩，該公司經(jīng)理。
委托代理人胡友清，湖北自強律師事務所律師。代理權(quán)限：代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、調(diào)解，簽收法律文書。
上訴人（原審被告）中國石化銷售有限公司湖北孝感石油分公司。
法定代表人唐麗波，該公司經(jīng)理。
委托代理人劉安國、汪海洪，湖北自強律師事務所律師。代理權(quán)限：一般代理。

上訴人湖北建和置業(yè)有限公司（簡稱建和置業(yè)）、上訴人中國石化銷售有限公司湖北孝感石油分公司（簡稱中石化）因房屋租賃合同糾紛一案，均不服湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2014）鄂孝南民初字第02141號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年1月15日立案受理后依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。建和置業(yè)的委托代理人胡友清、中石化的委托代理人汪海洪到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
建和置業(yè)原審訴稱，2012年3月16日建和置業(yè)、中石化簽訂了一份關(guān)于孝感永久西加油站的《租賃合同》，該合同主要約定：一、租期為19年3個月，從2011年10月1日起至2031年1月1日止；二、該加油站的租金總額為404萬元，年租金為21萬元（不含水、電、取暖及其他費用）；三、如一方違約，應向另一方支付違約金80萬元。該合同簽訂后，建和置業(yè)已按中石化的建站要求將加油站建好并多次要求中石化依約辦理該加油站的交接手續(xù)和支付第一期租金121.2萬元，但中石化一直以該加油站“證照不齊”、“怕罰款”、“不能正常經(jīng)營”為由拒不接收，拒付租金，其行為顯屬違約，同時給建和置業(yè)帶來了相應的經(jīng)濟損失。據(jù)此，建和置業(yè)訴至法院，請求：1、判令中石化向建和置業(yè)支付違約金80萬元和賠償建和置業(yè)損失440928.72元。2、本案訴訟費均由中石化承擔。
中石化原審辯稱，建和置業(yè)的訴訟請求沒有事實和法律依據(jù)，其“民事訴狀”中的陳述與客觀事實不符。2012年3月16日，中石化與建和置業(yè)簽訂了一份孝感永久西加油站《租賃合同》，合同第八條第6款規(guī)定：“甲方應當為乙方提供加油站經(jīng)營管理所需要的各種正常手續(xù)，……”；合同第十一條規(guī)定：“本合同簽訂后10日內(nèi)，雙方對該加油站進行交接，交接包括財產(chǎn)交接和證照交接，……”，該條還規(guī)定：“當甲方交付的加油站財產(chǎn)和證照不符合合同約定時，乙方有權(quán)拒絕支付其余款項，并且該拒付行為不構(gòu)成本合同項下的違約?！焙贤谑畻l規(guī)定：“經(jīng)甲、乙雙方對證照進行清點后，認為甲方應當在本合同簽訂后60天內(nèi)，對所有的證照進行完善，并將完善后的證照交付乙方。”合同簽訂后，由于當時軟、硬件條件均未達合同要求，因此雙方未辦理交接。后雖經(jīng)中石化反復多次催告，建和置業(yè)至今仍不能提供符合合同要求的全部證照，并且建和置業(yè)早已自己在經(jīng)營了，故本案中石化沒有違約。相反由于建和置業(yè)不能完全履行合同，直接導致合同目的不能實現(xiàn)，建和置業(yè)構(gòu)成根本性違約。因建和置業(yè)不能完全履行合同，經(jīng)中石化多次催告、多次協(xié)商，建和置業(yè)仍遲遲不能辦理合同規(guī)定的相關(guān)手續(xù)，致使租賃目的無法實現(xiàn)，中石化不得不于2014年5月20日作出依據(jù)合同第二十一條規(guī)定解除合同的決定，并書面通知了建和置業(yè)，同時中石化還保留了進一步追究建和置業(yè)違約責任的權(quán)利。綜上所述，中石化沒有違約行為，請求人民法院依法駁回建和置業(yè)的訴訟請求。
原審查明，2012年3月16日，建和置業(yè)、中石化簽訂了一份關(guān)于孝感永久西加油站的《租賃合同》，該合同約定了租期為19年3個月，從2011年10月1日起至2031年1月1日止，租金總額為404萬元，年租金為21萬元（不含水、電、取暖及其他費用），同時對建站標準及要求、交接物品及條件、違約責任進行了約定。該合同簽訂后，建和置業(yè)按中石化的建站要求將加油站建好后多次要求中石化依約辦理該加油站的交接手續(xù)和支付第一期租金121.2萬元，但中石化一直以該加油站“證照不齊”、“怕罰款”、“不能正常經(jīng)營”為由不接收該站，亦未支付租金，以致成訟。
原審認為，建和置業(yè)與中石化簽訂的房屋租賃合同是雙方協(xié)商一致、等價有償、意思表示真實的民事法律行為，合法有效。建和置業(yè)依約為中石化建成加油站是守約、履約的行為，建和置業(yè)以中石化名義不能代辦該加油站的證照，其責任不在建和置業(yè)，建和置業(yè)出租的是加油站的建筑物及相應設(shè)備，并非租賃該加油站經(jīng)營的證照，因此中石化因簽約疏忽大意致建和置業(yè)無法為其辦理加油站經(jīng)營證照是中石化自己的過錯，所造成的損失和法律責任應由中石化自己承擔，中石化拒絕接受建和置業(yè)為其建成的加油站，單方終止合同的行為違約，應當依約承擔違約責任。建和置業(yè)要求中石化承擔違約責任并賠償經(jīng)濟損失的訴請有事實和法律依據(jù)，應予支持。建和置業(yè)為中石化建加油站已做好的價值449009元專用設(shè)備和專用標識，一旦棄用，損失是顯而易見的，考慮到建和置業(yè)、中石化對違約金約定的賠償額80萬元過高，原審法院酌情核減為35萬。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零八條、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，遂判決：一、中石化自判決生效之日起三日內(nèi)支付建和置業(yè)違約金350000元，賠償經(jīng)濟損失449009元。二、駁回建和置業(yè)的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行金錢給付義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費16000元，由中石化負擔。
經(jīng)審理查明，原審查明事實屬實。
本院另查明，2014年5月26日，湖北省孝感市工商行政管理局出具《公司變更通知書》，內(nèi)容為：變更前，中國石油化工股份有限公司湖北孝感分公司，變更后，中國石化銷售有限公司湖北孝感石油分公司。另，為厘清本案雙方當事人履行合同情況的需要，摘錄原審雙方當事人提交的相關(guān)證據(jù)內(nèi)容如下：
建和置業(yè)原審提交的證據(jù)一、中石化原審提交的證據(jù)二《加油站租賃合同》（孝感永久西加油站），第一條：1.該站為甲方（建和置業(yè)）租賃的孝感市孝南區(qū)孝感供銷合作社的加油站，租賃后按乙方（中石化）承建。甲方須提供有關(guān)加油站的所有資料，并負責辦理加油站的所有經(jīng)營證照，所有經(jīng)營證照名稱辦在“中國石油化工股份有限公司湖北孝感石油分公司”名下，辦證費用由乙方配合（原卷22頁）。第四條，租金及支付方式，第一期：合同簽訂加油站交接，加油站正常經(jīng)營后20個工作日內(nèi)支付合同價款的30%（即人民幣121.2萬元）給甲方；第二期，自合同簽訂后，所有經(jīng)營證照辦理完畢（全部辦證費用由甲方自行承擔），乙方在20個工作日內(nèi)支付合同價款的60%（即人民幣242.4萬元）給甲方。剩余10%為加油站質(zhì)量保修金。第三期：加油站保修期為合同簽訂后1年，保修期滿后，如無質(zhì)量問題，乙方一次性支付加油站質(zhì)量保修金（原卷22頁）。第八條，甲方的權(quán)利和義務，1.甲方有按照合同收取租金的權(quán)利。6.甲方應當為乙方提供加油站經(jīng)營管理所需要的各種正常手續(xù)，并應乙方要求辦理變更手續(xù)（全部辦證費用由甲方自行承擔），否則，由于建設(shè)手續(xù)和經(jīng)營證照不全面而造成的各種罰款和經(jīng)營損失，由甲方承擔（見第十條具體證照清單、租賃加油站需備手續(xù)表）（原卷24頁）。第九條，乙方的權(quán)利與義務，（原卷24頁）。第十條，加油站的資產(chǎn)、證件完善：1.本合同簽訂前，甲、乙雙方對該加油站所有的資產(chǎn)登記填表，經(jīng)乙方對所有財產(chǎn)進行驗收，不符合加油站建設(shè)或設(shè)計規(guī)范的，甲方應在合理期限內(nèi)按照乙方要求進行整改，該站財產(chǎn)以雙方簽字確認的登記表為準。經(jīng)甲乙雙方對證照進行清點后，認為甲方應當在本合同簽訂后60日內(nèi)，對所有證照進行完善，并將完善后的證照交付乙方，由此產(chǎn)生費用乙方不承擔任何給付義務（原卷26頁）。第十一條，加油站資產(chǎn)和證照的交接，本合同簽訂后10日內(nèi)，雙方對該加油站進行交接，交接包括財產(chǎn)交接和證照交接。當甲方交付的加油站財產(chǎn)和證照不符合合同約定時，乙方有權(quán)拒絕支付其余款項，并且該拒付行為不構(gòu)成本合同項下的違約。乙方隨時有權(quán)要求其補齊，且該項權(quán)利屬于不可抵消的乙方單方享有的獨立的權(quán)利，無論合同各方是否有其他違約責任（原卷26頁）。第十四條違約責任第二項，一方違約的，另一方有權(quán)要求違約方停止違約行為并采取補救措施；違約方向另一方支付違約金80萬元；一方根本違約，造成另一方履行合同對自己重大不利的，另一方可解除合同，且違約方向另一方支付違約金80萬元；一方違約給另一方造成損失的，違約方向另一方賠償因此受到的實際損失；雙方特殊約定的違約責任和違約金：由于甲方原因終止合同，甲方退還剩余年限的租金外，同時支付乙方違約金80元（原文如此，似應為80萬元），由于乙方原因終止合同，乙方支付甲方違約金80元（原文如此，似應為80萬元）。第二十一條，合同的生效、變更、解除、終止，第一項合同生效：按本合同書規(guī)定的全部有效的簽字蓋章完成后，本合同書立即生效。雙方應按本合同書全部條款所約定的事項完整全面地履行合同。甲方簽約代表唐麗敏（簽字），首談負責人丁幼華（簽字），并加蓋中國石化有限公司湖北孝感石油分公司公章。乙方法定代表人趙文浩（簽字），并加蓋湖北建和置業(yè)有限公司公章（原卷31頁）。簽約時間：本合同于2012年3月16日在孝感簽訂（注：根據(jù)合同全文的約定內(nèi)容分析，合同的甲方為建和置業(yè)、乙方為中石化。在合同的簽章位置，甲方中石化簽字蓋章、乙方建和置業(yè)簽字蓋章。甲乙方簽字位置顛倒了）。
建和置業(yè)原審證據(jù)三，《關(guān)于要求履行永久西加油站租賃合同的函》，中石化于2013年9月10日向建和置業(yè)公司發(fā)函，內(nèi)容為：“2011年2月27日（似應為2012年3月16日），我公司與建和置業(yè)簽訂《孝感永久西加油站租賃合同》，按照合同第十一條加油站資產(chǎn)和證照的交接約定，自合同簽訂10日內(nèi)，雙方對加油站進行交接，交接包括財產(chǎn)交接和證照交接。但是由于貴方一直不能提供和完善經(jīng)營所需證照，交接無法完成，致使我方不能正常接受并經(jīng)營，造成了我方損失。2013年，經(jīng)過雙方多次磋商，貴方至今仍然不能履行合同約定，鑒于此，現(xiàn)我方正式函告貴方：一、自即日起，限期在三個月內(nèi)辦理合同約定的各種證照，迅速按照合同約定與我方交接，以減少我方損失。二、在合同約定租賃期限內(nèi)、正式移交我方前，貴方不得從事以下違反原合同約定的事項，以及侵犯中石化品牌形象的事項等?！?br/>建和置業(yè)原審證據(jù)四，2013年9月13日建和置業(yè)發(fā)出的《關(guān)于要求履行永久西加油站租賃合同的復函》，內(nèi)容為：“2013年9月10日函收到，復函如下，一、我公司與2012年3月16日與貴公司簽訂《加油站租賃合同》之前已將‘孝感永久西加油站’建好，對此我公司在簽訂該合同后曾多次主動要求與貴公司辦理該加油站的交接手續(xù)，但貴公司一直以‘證照不齊’、‘怕罰款’、‘不能正常經(jīng)營’為由拒不接受，貴公司即違反了該《合同》第四條之規(guī)定：第一期租金121.2萬元，未依約向我公司支付分文，故貴公司違約在先，根據(jù)我國《合同法》第九十四條第四項之規(guī)定，我公司有權(quán)單方解除合同。二、由于貴公司長期拒絕與我公司辦理該加油站的交接手續(xù)以及拒付第一期租金的違約行為，給我公司帶來巨大損失，我公司保留起訴貴公司追損的權(quán)利”（原卷42頁）。
中石油原審證據(jù)三：2013年9月16日會議記錄，建和置業(yè)、中石化雙方參加，涉及孝感永久西加油站內(nèi)容：中石化意見：必須停止經(jīng)營，按合同進行交接，經(jīng)營期間若發(fā)生由于證照所產(chǎn)生的罰款，由建和置業(yè)負擔。建和置業(yè)意見：先經(jīng)營，涉及中石化品牌的形象部分，暫時蒙蓋。待所有證照辦齊后，交中石化（原卷114頁、175頁）。
建和置業(yè)原審證據(jù)五（原卷47頁）、中石化原審證據(jù)四（原卷176頁）：2014年5月20日中石化向建和置業(yè)發(fā)送的《解除合同通知書》一份，內(nèi)容為：“湖北建和置業(yè)有限公司，貴方于2012年3月16日與我公司簽訂《孝感永久西加油站租賃合同》后，貴方?jīng)]有按照雙方簽訂的合同履行合同內(nèi)容，具體如下：1、根據(jù)合同第八條第6款約定：甲方應當為乙方提供加油站經(jīng)營管理所需的各種手續(xù)，并應乙方要求辦理變更手續(xù)（全部辦證費由甲方自行承擔）。但貴方并未應我公司要求辦理相關(guān)手續(xù)。2、根據(jù)合同第十條之約定：經(jīng)甲乙雙方對證照進行清點后，認為甲方應當在本合同簽訂后60日內(nèi)，對所有的證照進行完善”。但貴方逾期一直未完善相關(guān)證照。3、根據(jù)合同第十一條之約定：“在合同簽訂10日內(nèi)，雙方對該加油站進行交接，交接包括財產(chǎn)交接和證照交接”。貴方逾期沒有與我公司進行證照交接；4、根據(jù)合同第十四條之約定，貴方未交付證照給我公司，貴方應承擔相應的違約責任?；谝陨显?，根據(jù)合同第二十一條第三款第二項第一、二目的規(guī)定，我公司作出以下決定，并通知貴方：1、解除貴方于2012年3月16日與我公司簽訂的《孝感永久西加油站租賃合同》；2、貴方需在收到本函5日內(nèi)，拆除永久西加油站內(nèi)所有我方的注冊商標、標識和設(shè)計。3、我公司保留進一步追究貴方違約責任和侵權(quán)責任的權(quán)利?！?br/>建和置業(yè)原審證據(jù)五-2（原卷48頁），2014年3月28日，中石化向市商務局提交的《關(guān)于廢棄中石化永久西加油站商務計劃的說明》，內(nèi)容為：“市商務局：我公司永久西加油站于肖港鎮(zhèn)107國道，2010年省商務廳下達的新建計劃（鄂商運（2010）86號）。2013年，根據(jù)我們上級公司建站要求，該站的投資回報和效益測算都不能滿足要求。省公司明確要求我們廢棄該項目，經(jīng)我公司研究決定執(zhí)行上級公司要求，廢棄該商務計劃（中石化湖北孝感石油分公司蓋章）。”
本案焦點問題：案涉合同當事人在履約過程中誰是違約方及違約責任的承擔。

本院認為，2012年3月16日，建和置業(yè)、中石化雙方簽訂的《加油站租賃合同》，系雙方協(xié)商一致，意思表示真實的民事法律行為，依法成立、有效。中石化簽約代表唐麗敏、首談負責人丁幼華簽字并加蓋中國石化有限公司湖北孝感石油分公司公章。建和置業(yè)法定代表人趙文浩簽字并加蓋湖北建和置業(yè)有限公司公章。根據(jù)該合同第二十一條約定的“按本合同書規(guī)定的全部有效的簽字蓋章完成后，本合同書立即生效”的生效條件，合同已經(jīng)發(fā)生法律效力。合同簽訂后，根據(jù)當事人原審提交的《關(guān)于要求履行永久西加油站租賃合同的函》、《關(guān)于要求履行永久西加油站租賃合同的復函》、及2013年9月16日會議記錄表明，合同沒有被履行。
1.合同違約方的認定。按照合同第十條的約定：“加油站的資產(chǎn)、證件完善：1.本合同簽訂前，甲、乙雙方對該加油站所有的資產(chǎn)登記填表，經(jīng)乙方對所有財產(chǎn)進行驗收，不符合加油站建設(shè)或設(shè)計規(guī)范的，甲方應在合理期限內(nèi)按照乙方要求進行整改，該站財產(chǎn)以雙方簽字確認的登記表為準。證照包括但不限于：租賃加油站需備手續(xù)（附列表，共21項）。經(jīng)甲乙雙方對證照進行清點后，認為甲方應當在本合同簽訂后60日內(nèi)，對所有證照進行完善，并將完善后的證照交付乙方，由此產(chǎn)生費用乙方不承擔任何給付義務。”合同第十一條約定：“加油站資產(chǎn)和證照的交接，本合同簽訂后10日內(nèi)，雙方對該加油站進行交接，交接包括財產(chǎn)交接和證照交接。當甲方交付的加油站財產(chǎn)和證照不符合合同約定時，乙方有權(quán)拒絕支付其余款項，并且該拒付行為不構(gòu)成本合同項下的違約。乙方隨時有權(quán)要求其補齊，且該項權(quán)利屬于不可抵消的乙方單方享有的獨立的權(quán)利，無論合同各方是否有其他違約責任。”雙方當事人2013年9月10日《關(guān)于要求履行永久西加油站租賃合同的函》、2013年9月13日《關(guān)于要求履行永久西加油站租賃合同的復函》表明，雙方?jīng)]有履行“合同簽訂后10日內(nèi)對該加油站的財產(chǎn)和證照進行交接”的約定。依照2013年9月16日會議記錄的內(nèi)容，中石化意見：“必須停止經(jīng)營，按合同進行交接，經(jīng)營期間若發(fā)生由于證照所產(chǎn)生的罰款，由建和置業(yè)負擔?！苯ê椭脴I(yè)意見：“先經(jīng)營，涉及中石化品牌的形象部分，暫時蒙蓋。待所有證照辦齊后，交中石化?！保撚涗洷砻?，中石化的意見“按合同進行交接”符合雙方合同的約定；建和置業(yè)“待所有證照辦齊后，交中石化”不符合雙方合同的約定。在該會議前、后，建和置業(yè)均未能按照合同的約定移交加油站，其行為構(gòu)成違約。
2.中石化未支付第一期租金121.2萬元不構(gòu)成違約。雙方在合同的第四條租金及支付方式中約定：“租賃費采取分期付款方式。分三期付款：第一期：合同簽訂加油站交接，加油站正常經(jīng)營后20個工作日內(nèi)支付合同價款的30%（即人民幣121.2萬元）給甲方。”第十一條中約定，“當建和置業(yè)交付的加油站財產(chǎn)和證照不符合合同約定時，乙方有權(quán)拒絕支付其余款項，并且該拒付行為不構(gòu)成本合同項下的違約?！币虼耍谝黄谧饨鸬闹Ц稐l件是“加油站財產(chǎn)和證照符合合同約定的交接”、且“加油站正常經(jīng)營后20個工作日內(nèi)”。因建和置業(yè)堅持“待所有證照辦齊后，交中石化”而未能按合同約定進行交接，第一期租金的支付條件未成就，中石化不構(gòu)成違約。
3.建和置業(yè)的損失承擔。根據(jù)雙方簽訂合同的第十四條第二項的約定，一方違約給另一方造成損失的，違約方向另一方賠償因此受到的實際損失。對于原審認定的建和置業(yè)的經(jīng)濟損失449009元，因中石化不是合同的違約方，故建和置業(yè)請求判令中石化賠償其經(jīng)濟損失無合同依據(jù)、無法律依據(jù)。
4.原審對中石化提交的證據(jù)四認為“中石化提交的證據(jù)四解除合同通知書，建和置業(yè)稱不知此事，也不予認可，中石化亦不能證明該通知已有效送達建和置業(yè)，故本院依法不予采信”，因中石化原審證據(jù)四與建和置業(yè)原審證據(jù)五為同一證據(jù)，且雙方當事人均無異議，依法應予采信。原審法院未予采信是錯誤的，應予以糾正。中石化的該上訴理由成立，本院依法予以采信。
綜上，原判認定事實清楚，但部分證據(jù)采信有誤，實體處理不當，依法應予改判。中石化的上訴請求本院予以支持；建和置業(yè)的起訴及上訴請求本院予以駁回。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2014）鄂孝南民初字第02141號民事判決；
二、駁回湖北建和置業(yè)有限公司的訴訟請求。
一審案件受理費16000元由湖北建和置業(yè)有限公司負擔；二審案件受理費19840元，由湖北建和置業(yè)有限公司負擔8050元、中國石化銷售有限公司湖北孝感石油分公司負擔11790元。
本判決為終審判決。

審判長　劉　錚 審判員　汪書力 審判員　胡　紅

書記員：張依