上訴人（原審原告）湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司。
法定代表人黃劍。
委托代理人李傳詩。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行調(diào)解，代收法律文書。
委托代理人林華濤，湖北武當(dāng)律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
被上訴人（原審被告）何某某。
委托代理人王在道，湖北漢江源律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。

上訴人湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱：天達(dá)建筑公司）為與被上訴人何某某勞動(dòng)爭議一案，不服湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2015）鄂茅箭初一字第01218號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年3月8日受理后，依法組成由審判員袁昆擔(dān)任審判長并主審，審判員郭雯、王昭參加的合議庭，并于2016年4月19日公開開庭審理了本案。上訴人天達(dá)建筑公司的委托代理人林華濤，被上訴人何某某及其委托代理人王在道到庭參加了訴訟。經(jīng)合議庭評(píng)議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
天達(dá)建筑公司在一審法院請(qǐng)求：判令我公司不支付何某某工傷保險(xiǎn)待遇228812.32元。
一審法院認(rèn)定：2012年9月28日，何某某進(jìn)入天達(dá)建筑公司，在天達(dá)建筑公司承建的市井老街項(xiàng)目工地干活，雙方未簽訂書面的勞動(dòng)合同，天達(dá)建筑公司亦未為何某某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。2013年11月27日，何某某在天達(dá)建筑公司工作時(shí)被擠傷左手，被送往十堰市太和醫(yī)院治療，經(jīng)診斷為：肱骨外科頸骨折粉碎性、尺骨鷹嘴骨折粉碎性、多發(fā)胸椎壓縮性骨折、腹部損傷、胸部損傷、右足第5趾骨骨折、多處軟組織損傷、橈骨下端骨折。何某某于2013年11月27日至2014年4月29日在十堰市太和醫(yī)院住院治療152天，住院期間需一人護(hù)理。因二次手術(shù)于2014年8月11日至2014年8月29日在十堰市太和醫(yī)院住院治療18天。天達(dá)建筑公司墊付了何某某住院費(fèi)用，另外支付給何某某70000元。何某某的傷情經(jīng)十堰市人力資源和社會(huì)保障局作出的（2014）1722號(hào)《工傷認(rèn)定決定書》認(rèn)定為工傷。2014年10月27日，何某某的傷情經(jīng)十堰市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定6級(jí)。何某某出院后，因雙方就各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇未能達(dá)成一致意見，遂未再回到天達(dá)建筑公司繼續(xù)上班。爾后，何某某向十堰市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)，十堰市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)作出十勞人仲（2015）裁字第371號(hào)裁決書，裁決：1.天達(dá)建筑公司一次性支付何某某各項(xiàng)工傷待遇228812.32元（其中：醫(yī)療費(fèi)2365元、一次性傷殘補(bǔ)助金110400元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金46576元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金81508元、停工留薪期工資41400元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)3400元、護(hù)理費(fèi)13113.32元、鑒定費(fèi)50元，共計(jì)298812.32元，扣掉已經(jīng)支付的70000元，還應(yīng)支付228812.32元）；2.駁回何某某的其他仲裁請(qǐng)求。天達(dá)建筑公司對(duì)該仲裁裁決不服，引起訴訟。
一審法院認(rèn)為：何某某與天達(dá)建筑公司自2013年9月28日起建立了勞動(dòng)關(guān)系，何某某所受傷害經(jīng)認(rèn)定為工傷，天達(dá)建筑公司應(yīng)當(dāng)依法支付何某某各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。何某某的工資標(biāo)準(zhǔn)，因天達(dá)建筑公司未提交工資表等相關(guān)的證據(jù)，何某某僅提供自記帳本及證人證言，且何某某在天達(dá)建筑公司工作時(shí)間不到12個(gè)月，何某某的月工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)酌情參照2014年度的十堰市職工月平均工資予以確認(rèn)為3281.5元。何某某的一次性傷殘補(bǔ)助金計(jì)算為52504元（3281.5元×16個(gè)月）。勞動(dòng)爭議仲裁裁決書計(jì)算支持的何某某的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金為46576元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金81508元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)為3400元均未超出法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，何某某亦未提出異議，予以確認(rèn)。何某某的停工留薪期工資，根據(jù)其住院時(shí)間以及傷情，本院酌情支持六個(gè)月，計(jì)算為19689元（3281.5元×6個(gè)月）。何某某的醫(yī)療費(fèi)2365元，根據(jù)其提交的相關(guān)證據(jù)予以認(rèn)定為工傷治療費(fèi)用。鑒定費(fèi)50元，本院予以支持。何某某的護(hù)理費(fèi)，予以支持為10830元（71.25元×152天）。綜上，何某某的工傷待遇合計(jì)為216922元，扣減天達(dá)建筑公司已經(jīng)支付的70000元，仍需再支付146922元。依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第七十三條、第一百條，《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》第四十一條，《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條，《湖北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十四條之規(guī)定，判決：一、天達(dá)建筑公司與何某某勞動(dòng)和工傷保險(xiǎn)關(guān)系終止；二、天達(dá)建筑公司一次性支付何某某各項(xiàng)工傷待遇146922元［其中：一次性傷殘補(bǔ)助金52504元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金46576元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金81508元、停工留薪期工資19689元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)3400元、醫(yī)療費(fèi)2365元、鑒定費(fèi)50元、護(hù)理費(fèi)10830元，合計(jì)216922元，扣減已支付的70000元，還應(yīng)支付146922元］；三、駁回天達(dá)建筑公司的其他訴訟請(qǐng)求。以上款項(xiàng)應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)付清。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。訴訟費(fèi)10元，由天達(dá)建筑公司負(fù)擔(dān)。
二審審理查明：2013年9月28日，何某某到天達(dá)建筑公司承建的市井老街項(xiàng)目工地工作。一審法院查明認(rèn)定的其他事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：何某某在為天達(dá)建筑公司工作受傷，被依法認(rèn)定為工傷。何某某要求解除勞動(dòng)合同，天達(dá)建筑公司應(yīng)當(dāng)一次性支付何某某的各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。何某某在一審已提供證據(jù)證明其勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論已經(jīng)向天達(dá)建筑公司郵寄送達(dá)，天達(dá)建筑公司關(guān)于未收到何某某的勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論的上訴理由不能成立，本院不予支持。何某某于2013年9月28日到天達(dá)建筑公司工作，2013年11月27日發(fā)生事故受傷，其在天達(dá)建筑公司工作不足12個(gè)月，無法確認(rèn)其受傷前12個(gè)月的平均工資，其一次性傷殘補(bǔ)助金可按照受傷前2013年十堰市在崗職工平均工資2911元／月計(jì)算，即46576元（2911元／月×16個(gè)月）。原審判決確認(rèn)的一次性傷殘補(bǔ)助金為52504元不當(dāng)，本院依法予以糾正。何某某于2013年底受傷，其停工時(shí)間多數(shù)在2014年，原審判決依據(jù)2014年十堰市在崗職工平均工資計(jì)算其停工留薪期工資正確，本院予以支持。何某某于2015年提出與天達(dá)建筑公司解除勞動(dòng)合同，其一次性醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性就業(yè)補(bǔ)助金原審判決按照2014年度十堰市職工平均工資3281.50元標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算正確，本院予以支持。原審判決所確認(rèn)何某某的其他各項(xiàng)工傷待遇，天達(dá)建筑公司未提出上訴，應(yīng)視為服從此項(xiàng)判決，本院予以確認(rèn)。
綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但部分適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致部分實(shí)體處理不當(dāng)。依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十條第一款、第三十三條第一款、第三十六條、第六十二條第二項(xiàng)，《湖北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十四條、第三十六條、第五十三條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2015）鄂茅箭初一字第01218號(hào)民事判決第一項(xiàng)，即：湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司與何某某勞動(dòng)和工傷保險(xiǎn)關(guān)系終止。
二、撤銷湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院（2015）鄂茅箭初一字第01218號(hào)民事判決第二、三項(xiàng)，即：湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司一次性支付何某某各項(xiàng)工傷待遇146922元［其中：一次性傷殘補(bǔ)助金52504元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金46576元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金81508元、停工留薪期工資19689元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)3400元、醫(yī)療費(fèi)2365元、鑒定費(fèi)50元、護(hù)理費(fèi)10830元，合計(jì)216922元，扣減已支付的70000元，還應(yīng)支付146922元］；駁回湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司的訴訟請(qǐng)求。
三、湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司在本判決生效后十日內(nèi)向何某某支付一次性傷殘補(bǔ)助金46576元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金46576元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金81508元、停工留薪期工資19689元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)3400元、醫(yī)療費(fèi)2365元、鑒定費(fèi)50元、護(hù)理費(fèi)10830元，共計(jì)210994元，扣除湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司已經(jīng)支付的70000元，湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司還應(yīng)當(dāng)向何某某支付140994元。
四、駁回湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
五、駁回何某某的其他請(qǐng)求。
如果湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司未按本判決指定的期間給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)5元，由湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)10元，由湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
本判決發(fā)生法律效力后，湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司必須履行。湖北天達(dá)建筑實(shí)業(yè)有限公司拒絕履行的，何某某可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年，該期間從本判決書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算。

審判長　　袁昆 審判員　　郭雯 審判員　　王昭

書記員：劉攀 附相關(guān)法律條文：《工傷保險(xiǎn)條例》 第三十條第一款職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇。 第三十三條職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。 第三十六條職工因工致殘被鑒定為五級(jí)、六級(jí)傷殘的，享受以下待遇： （一）從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)傷殘為18個(gè)月的本人工資，六級(jí)傷殘為16個(gè)月的本人工資； （二）保留與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)傷殘為本人工資的70%，六級(jí)傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補(bǔ)足差額。 經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。 第六十二條第二款依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。 本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計(jì)算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計(jì)算。 《湖北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》 第三十四條職工因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用，按照國家規(guī)定從工傷保險(xiǎn)基金中支付： （一）治療工傷的醫(yī)療費(fèi)用和康復(fù)費(fèi)用； （二）住院伙食補(bǔ)助費(fèi)； （三）報(bào)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)同意，到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的交通、食宿費(fèi)用； （四）安裝配置傷殘輔助器具所需費(fèi)用； （五）生活不能自理，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)的生活護(hù)理費(fèi)； （六）一次性傷殘補(bǔ)助金和一級(jí)至四級(jí)傷殘職工的傷殘津貼； （七）終止或者解除勞動(dòng)（聘用）合同時(shí)應(yīng)當(dāng)享受的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金； （八）因工死亡職工的遺屬領(lǐng)取的喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金。 因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用，按照國家規(guī)定由用人單位支付： （一）停工留薪期工資福利待遇及生活護(hù)理費(fèi)； （二）五級(jí)、六級(jí)傷殘職工的傷殘津貼； （三）一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 第三十六條五級(jí)至十級(jí)工傷職工與用人單位解除勞動(dòng)合同、聘用合同，或者七級(jí)至十級(jí)工傷職工勞動(dòng)合同、聘用合同期滿終止的，分別由工傷保險(xiǎn)基金、用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。以統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資為基數(shù)，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)：五級(jí)傷殘為22個(gè)月，六級(jí)傷殘為18個(gè)月，七級(jí)傷殘為12個(gè)月，八級(jí)傷殘為10個(gè)月，九級(jí)傷殘為8個(gè)月，十級(jí)傷殘為6個(gè)月；一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)：五級(jí)傷殘為34個(gè)月，六級(jí)傷殘為28個(gè)月，七級(jí)傷殘為20個(gè)月，八級(jí)傷殘為16個(gè)月，九級(jí)傷殘為12個(gè)月，十級(jí)傷殘為8個(gè)月。 依照前款規(guī)定享受一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金待遇的職工，距法定退休年齡5年以上（含5年）的，應(yīng)當(dāng)享受全額補(bǔ)助金；距法定退休年齡不足5年的，每減少1年補(bǔ)助金遞減20%；距法定退休年齡不足1年的，享受10%的補(bǔ)助金。 《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理： （二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；