原告湖北中民建筑工程有限公司。住所地潛江市園林辦事處東風路134號。組織機構代碼：18366212-9。
法定代表人關鴻發(fā)，經理。
委托代理人鮑鶴鳴，湖北建和律師事務所律師。
被告枝江寶磷化工有限公司。住所地枝江市董市鎮(zhèn)姚家港八一路。組織機構代碼：69513069-5。
法定代表人梅靖，董事長。
委托代理人何昌林，湖北普濟律師事務所律師。
委托代理人王忠丹。

原告湖北中民建筑工程有限公司（以下簡稱中民建筑公司）與被告枝江寶磷化工有限公司（以下簡稱寶磷化工公司）建設工程合同糾紛一案，本院于2012年3月8日立案受理，因被告寶磷化工公司涉嫌犯罪，本院裁定中止審理。后恢復審理，并依法組成合議庭適用普通程序于2014年2月24日公開開庭進行了審理。原告中民建筑公司委托代理人鮑鶴鳴，被告寶磷化工公司委托代理人何昌林、王忠丹到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

本院認為，被告寶磷化工公司應依法承擔民事責任。針對原、被告的主要訴辯主張，逐一評述如下：一、程仁祥、梅喻系被告工作人員。根據（2013）鄂宜昌刑終字第00158號刑事判決書查明，在被告奠基慶典上，程仁祥作為被告總經理發(fā)言；梅喻在姚家港工業(yè)園管委會通知被告土地移交時到場并簽字。二、程仁祥以被告之名與原告簽訂建設工程合同構成表見代理。理由為：1、合同法設定表見代理制度的首要目標在于優(yōu)先保障相對人的合法權益和交易安全。2、根據《合同法》的相關規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。3、最高人民法院在《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》中，對表見代理作出具體闡述。其中第13條規(guī)定，合同法第四十九條規(guī)定的表見代理制度不僅要求代理人的無權代理行為在客觀上形成具有代理權的表象，而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權。合同相對人主張構成表見代理的，應當承擔舉證責任，不僅應當舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權代理的客觀表象形式要素，而且應當證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權。第14條規(guī)定，人民法院在判斷合同相對人主觀上是否屬于善意且無過失時，應當結合合同締結與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務，此外還要考慮合同的締結時間、以誰的名義簽字、是否蓋有相關印章及印章真?zhèn)?、標的物的交付方式與地點、購買的材料、租賃的器材、所借款項的用途、建筑單位是否知道項目經理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。4、結合本案實際，程仁祥以被告之名與原告簽訂合同時，雖未出示被告的書面授權，但卻有被告總經理的公開身份，并加蓋有被告印章（盡管該印章系從梅喻家中查扣），不僅如此，在該合同中程仁祥提供的銀行賬號確實系被告基本賬戶，且原告已按約通過轉賬交納履約保證金。程仁祥的上述行為表明其具有有權代理的客觀表象，原告盡到了充分注意義務，主觀上善意無過失，有理由相信程仁祥有權代理被告簽訂建設工程合同。三、原告損失的認定。根據原告提供的轉賬單及（2013）鄂宜昌刑終字第00158號刑事判決書，原告交納的履約保證金數(shù)額為40萬元。盡管梅喻以被告之名作出承諾退還60萬元，但梅喻并無還款的真實意圖，其行為不能代表被告，僅為梅喻實施犯罪的組成部分。原告的損失應認定為40萬元。根據程仁祥與原告簽訂的建設工程合同，因發(fā)包方原因導致不能按期開工，除退還保證金外，還應賠償經濟損失。該合同約定工程開工時間為2011年6月18日，因此，原告主張的違約金以人民銀行同期貸款利率從約定的開工日期之次日起計算為宜。依照《中華人民共和國合同法》第四十九條，《中華人民共和國民法通則》第八十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告枝江寶磷化工有限公司于本判決生效之日起10日內退還原告湖北中民建筑工程有限公司履約保證金40萬元及違約金（違約金按照中國人民銀行同期貸款利率，自2011年6月19日起，算至本判決確定的給付之日止）；
二、駁回原告湖北中民建筑工程有限公司的其他訴訟請求。
賠償義務人如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費13295元，由原告湖北中民建筑工程有限公司負擔6895元，被告枝江寶磷化工有限公司負擔6400元（此費用已由原告墊付，待被告支付上述款項時一并支付給原告）。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省宜昌市中級人民法院。

審　判　長　　劉新建 審　判　員　　黃亞州 人民陪審員　　曹詩鄉(xiāng)

書記員：董靈芝