被不起訴人承包的防水工程實屬加工承攬合同，其所交付的標的是按照輕工公司的各項要求而完成的防水工作成果，其同輕工公司進行結算也是對整個工作成果進行結算，對于原材料的購進及使用是完成承攬工作成果的一個環(huán)節(jié)，不存在銷售行為，不能構成銷售假冒注冊商標的商品罪。

寧檢刑檢刑不訴(2017)55號

被不起訴人王某某承包了松原市奧林匹克小區(qū)三期的防水工程，因合同約定該工程須使用北京東方雨虹防水技術股份有限公司的雨虹注冊商標防水卷，被不起訴人王某某認為該防水卷材價格較高，遂想在防水工程中使用假冒該商標的防水卷材，其便聯(lián)系蔡某某（已起訴）欲購進假冒雨虹注冊商標的防水卷材。蔡某某又聯(lián)系制作防水卷材的孫某某（已起訴），讓其生產該假冒防水卷材。至2016年7月，孫某某按照事先約定生產了1500卷防水卷材后便粘貼了假冒雨虹注冊商標的合格證，以達到以假充真的目的。后以人民幣131000元的價格出售給蔡某某，蔡某某又將全部假冒雨虹注冊商標的防水卷材以人民幣184000元的價格出售給被不起訴人王某某，其中727卷假冒防水卷材已被被不起訴人王某某使用到工程項目中。案發(fā)后，公安機關依法扣押了尚未用于工程項目中的假冒雨虹注冊商標的防水卷材773卷。

被不起訴人王某某行為不構成銷售假冒注冊商標的商品罪，理由如下：第一，《中華人民共和國刑法》分則第三章破壞社會主義市場經濟秩序罪中規(guī)定銷售是指以采購、推銷、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為，包括批發(fā)和零售、請人代銷、委托銷售等多種形式。被不起訴人王某某承包的防水工程實屬加工承攬合同，其所交付的標的是按照輕工公司的各項要求而完成的防水工作成果，其同輕工公司進行結算也是對整個工作成果進行結算，對于原材料的購進及使用是完成承攬工作成果的一個環(huán)節(jié)，不存在銷售行為。第二，被不起訴人王某某對假冒注冊商標的防水卷材是個人使用行為，而非銷售行為。其行為屬于民事違約，而非刑法所調整的刑事犯罪行為。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款之規(guī)定，決定對王某某不起訴。

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