原告：沈陽(yáng)艾某某商貿(mào)有限公司，住所地遼寧省沈陽(yáng)市。
　　法定代表人：馬佳，董事長(zhǎng)。
　　委托訴訟代理人：田麗慧，遼寧錦一佳律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：李平，遼寧廣長(zhǎng)相律師事務(wù)所律師。
　　被告：洪某某，女，xxxx年xx月xx日出生，回族，住上海市青浦區(qū)。
　　委托訴訟代理人：楊新峰，上海英恒律師事務(wù)所律師。
　　被告：浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司，住所地浙江省杭州市。
　　法定代表人：張勇，董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：董旭東，上海市君和律師事務(wù)所律師。
　　原告沈陽(yáng)艾某某商貿(mào)有限公司(以下簡(jiǎn)稱艾某某公司)與被告洪某某、浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司(以下簡(jiǎn)稱淘寶公司)侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一案，本院受理后依法適用普通程序，于2018年11月27日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告艾某某公司的法定代表人馬佳及其委托訴訟代理人田麗慧，被告洪某某及其委托訴訟代理人楊新峰，被告淘寶公司的委托訴訟代理人董旭東到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告艾某某公司提出訴訟請(qǐng)求：1.判令兩被告立即停止侵害原告第XXXXXXXX號(hào)“”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為；2.判令被告一在《法制日?qǐng)?bào)》《中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》第一版顯著位置刊登聲明向原告公開(kāi)賠禮道歉持續(xù)一百日并在上述媒體網(wǎng)站www.legaldaily.com.cn和www.iprchn.com公開(kāi)刊登聲明持續(xù)一百日予以消除影響；3.判令被告一賠償原告實(shí)際損失以及為本次訴訟支付的合理費(fèi)用，共計(jì)人民幣197,956元。事實(shí)與理由：原告系第XXXXXXXX號(hào)“”注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人，享有該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。2017年10月，原告發(fā)現(xiàn)被告通過(guò)淘寶賬戶“愛(ài)不愛(ài)呼?！痹谄涿麨椤芭謭F(tuán)子petshop”店鋪對(duì)外銷售寵物食品時(shí)，在商品圖片上方的文字介紹中突出使用“百利本能”字樣。根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)法》)第五十七條第一、六項(xiàng)的規(guī)定，該行為侵犯了原告的涉案注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。原告所有的注冊(cè)商標(biāo)“”在寵物食品領(lǐng)域享有一定的知名度，深受廣大消費(fèi)者的喜愛(ài)。被告所實(shí)施的侵權(quán)行為的目的是為了混淆寵物食品的來(lái)源，讓消費(fèi)者誤認(rèn)為所購(gòu)買的寵物食品品牌為百利本能，從而獲取非法利益，使得原告失去了大量的潛在客戶。原告認(rèn)為，被告的侵權(quán)行為侵害了原告的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，還構(gòu)成了《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(以下簡(jiǎn)稱《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》)第二十一條的相關(guān)規(guī)定。綜上，原告的合法權(quán)益受法律保護(hù)，現(xiàn)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定請(qǐng)求法院依法查明案情，維護(hù)原告的合法權(quán)益。審理中，原告明確，其主張被告洪某某在其經(jīng)營(yíng)的淘寶網(wǎng)店銷售寵物食品時(shí)，產(chǎn)某名稱、產(chǎn)某圖片上使用了“百利本能”“百利天然本能”“百利本能貓糧”“百利instinct本能”字樣，侵害了原告的涉案商標(biāo)專用權(quán)；被告淘寶公司為洪某某的商標(biāo)侵權(quán)行為提供了便利和平臺(tái)，直至2018年8月9日經(jīng)原告確認(rèn)，淘寶公司已刪除相關(guān)鏈接，故原告訴訟請(qǐng)求中僅第一項(xiàng)停止侵權(quán)涉及淘寶公司。同時(shí)，原告確認(rèn)，本案不涉及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，針對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的相關(guān)主張予以撤回。
　　被告洪某某辯稱：首先，原告雖系涉案商標(biāo)的權(quán)利人，但原告系惡意搶注他人商標(biāo)；其次，其根據(jù)案外人授某，銷售案外人產(chǎn)某，在銷售中使用“百利本能”字樣，也是基于約定俗成的稱呼；再次，其銷售被控侵權(quán)產(chǎn)某始于2014年，遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于原告取得涉案商標(biāo)所有權(quán)的時(shí)間；最后，原告涉案商標(biāo)系圖文組合商標(biāo)，而其使用的是“百利本能”以及“百利天然本能”字樣，系案外人商標(biāo)經(jīng)過(guò)翻譯得出的直譯結(jié)果，與原告涉案商標(biāo)有顯著區(qū)別，同時(shí)在銷售被控侵權(quán)產(chǎn)某時(shí)使用案外人自某的圖文組合商標(biāo)，并明確標(biāo)注了產(chǎn)地、供應(yīng)商等與原告公司存在明顯區(qū)別的相應(yīng)信息，不至于使消費(fèi)者產(chǎn)生誤解。綜上，被告不構(gòu)成對(duì)原告涉案商標(biāo)的侵犯，不同意原告全部的訴訟請(qǐng)求。
　　被告淘寶公司辯稱：首先，其僅僅是信息發(fā)布平臺(tái)的服務(wù)提供商，并非是產(chǎn)某的發(fā)布者，應(yīng)該由發(fā)布者自行承擔(dān)責(zé)任。其次，其在原告起訴前并不知曉侵權(quán)行為的產(chǎn)生，沒(méi)有主觀錯(cuò)誤。其事先已盡到了必要的注意義務(wù)，原告起訴后亦盡到了必要的配合義務(wù)，提供了被告洪某某的主體信息和銷售信息，并配合雙方妥善解決爭(zhēng)議，不存在幫助侵權(quán)的行為。同時(shí)，本案侵權(quán)爭(zhēng)議較大，其作為平臺(tái)方無(wú)法判斷是否侵權(quán)。再次，事實(shí)上，洪某某2014年已經(jīng)在使用“百利”等字樣，屬于在先使用，不存在侵權(quán)。綜上，不同意原告全部的訴訟請(qǐng)求。
　　當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證，根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查認(rèn)定的證據(jù)，本院查明事實(shí)如下：
　　2015年11月30日，原告艾某某公司向中華人民共和國(guó)國(guó)
　　家工商行政管理總局商標(biāo)局(以下簡(jiǎn)稱國(guó)家商標(biāo)局)申請(qǐng)注冊(cè)“”商標(biāo)。2017年1月7日，經(jīng)該局核準(zhǔn)，原告獲得第XXXXXXXX號(hào)“”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，核定使用商品為第31類，包括動(dòng)物食品、動(dòng)物飼料等，有效期至2027年1月6日。
　　2017年7月3日，案外人MI產(chǎn)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱MI公
　　司)向中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱國(guó)家商評(píng)委)就第XXXXXXXX號(hào)“”商標(biāo)提出無(wú)效宣告請(qǐng)求。國(guó)家商評(píng)委經(jīng)審理認(rèn)為，原告與MI公司2006年注冊(cè)的“Nature’sVariety”和“Instinct”商標(biāo)相比，未構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十二條所指的“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”情形；該商標(biāo)不屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第八項(xiàng)所指情形；沒(méi)有證據(jù)證明該商標(biāo)注冊(cè)存在符合《商標(biāo)法》第四十四條第一款規(guī)定的“以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”情形。2018年3月29日，國(guó)家商評(píng)委對(duì)第XXXXXXXX號(hào)“”商標(biāo)予以維持。
　　原告最早使用涉案商標(biāo)的時(shí)間是2017年6月23日，在其銷售的產(chǎn)某包裝的顯著位置標(biāo)注“NaturalInstinct”,包裝左上角位置以粘貼的形式標(biāo)注“”。
　　2017年10月23日，原告委托代理人馬佳向遼寧誠(chéng)信公證處申請(qǐng)證據(jù)保全。當(dāng)日，公證人員使用公證處電腦登錄淘寶網(wǎng)，搜索“百利本能”，點(diǎn)擊搜索結(jié)果“包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能五谷生鮮雞肉全貓糧5.1磅2.3kg”，進(jìn)入“胖團(tuán)子petshop”店鋪(淘寶賬戶為“愛(ài)不愛(ài)呼嚕”)，顯示該商品為“Instinct”貓糧，商品圖片上印有該店鋪“胖團(tuán)子”水印，商品價(jià)格為234元，交易成功43單，寶貝詳情注明：原產(chǎn)地：美國(guó)；品牌：百利；生產(chǎn)廠家名稱：百利；生產(chǎn)廠家地址：百利美國(guó)。之后在“搜本店”的搜索框中輸入“百利本能”，共顯示28個(gè)商品鏈接的寶貝名稱中含有“百利天然本能”字樣，分別為：1.包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能五谷生鮮雞肉全貓糧5.1磅2.3kg；2.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能無(wú)谷物貓罐頭高蛋白雞肉150g；3.#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能無(wú)谷雞肉生鮮雞肉全貓糧11.3磅5.13kg；4.#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能Instinct無(wú)谷雞貓糧雞肉12.1磅5.5kg；5.#胖團(tuán)子#百利天然本能Instinct貓罐頭無(wú)谷物貓濕糧零食雞肉85g；6.包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能金裝無(wú)谷高蛋白全貓糧雞肉5磅；7.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐頭牛肉150g；8.5斤包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能無(wú)谷雞肉天然全貓糧500g；9.包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能金裝無(wú)谷高蛋白全貓糧雞肉10.5磅；10.#胖團(tuán)子#百利天然本能Instinct貓罐頭無(wú)谷物貓濕糧低敏火雞85g；11.#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐七種口味嘗鮮裝/罐；12.包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能金裝高蛋白全貓糧雞肉500g分裝；13.#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能無(wú)谷肉泥主食貓罐頭LID低敏火雞肉156g；14.新包裝升級(jí)#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能Instinct無(wú)谷雞肉全貓糧5磅；15.#胖團(tuán)子#百利天然本能Instinct貓罐頭無(wú)谷物貓濕糧零食三文魚85g；16.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星級(jí)無(wú)谷物貓罐羊肉156g；17.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐頭鹿肉156g；18.包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐頭拼箱12罐；19.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐頭兔肉156g；20.新包裝#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能Instinct低敏火雞無(wú)谷天然全貓糧5磅；21.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星級(jí)無(wú)谷物貓罐頭鴨肉156g；22.5斤包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能生鮮無(wú)谷全貓糧分裝雞肉500g；23.#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能Instinct無(wú)谷雞幼貓糧雞肉奶貓4.5磅；24.百利天然本能Instinct貓妙鮮包貓濕糧罐頭貓零食吞拿魚85g；25.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐頭三文魚156g；26.10個(gè)包郵#胖團(tuán)子#百利天然本能Instinct貓罐頭無(wú)谷濕糧雞肉156g；27.包郵#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利天然本能六星無(wú)谷物貓罐頭混拼24罐；28.#胖團(tuán)子#美國(guó)百利天然本能Instinct生鮮水果肉塊雞肉凍干貓糧340g。其中，上述部分商品的產(chǎn)某圖片中使用了“百利本能”“百利本能貓罐”“百利天然本能Instinct貓罐”“美國(guó)百利本能無(wú)谷”字樣；部分商品的寶貝詳情中使用了“美國(guó)Nature’sVarietyInstinct百利本能……”字樣。2017年11月1日，遼寧誠(chéng)信公證處出具(2017)遼城證民字第2410號(hào)公證書。
　　被告洪某某于2014年4月在淘寶交易平臺(tái)上開(kāi)設(shè)“胖團(tuán)子petshop”店鋪(淘寶賬戶為“愛(ài)不愛(ài)呼?！?，以銷售各類進(jìn)口品牌寵物糧食為主。2018年3月1日，洪某某向上海市徐匯公證處申請(qǐng)證據(jù)保全。當(dāng)日，由洪某某操作公證處電腦，運(yùn)行“cmd”程序，輸入“pingbaidu.com”字樣命令對(duì)當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)狀況進(jìn)行檢測(cè)，對(duì)所有操作過(guò)程所顯示的頁(yè)面進(jìn)行截圖。打開(kāi)Chrome瀏覽器，屏幕顯示為瀏覽器的起始頁(yè)面，清除歷史瀏覽數(shù)據(jù)，登錄淘寶網(wǎng)，點(diǎn)擊“賣家中心”中的“已賣出的寶貝”，再點(diǎn)擊“三個(gè)月前訂單”，在“寶貝名稱”一欄輸入“百利本能”字樣，設(shè)置“成交時(shí)間”為“2014-08-010：00：00-2014-09-010：00：00”，點(diǎn)擊“搜索訂單”，再在“寶貝名稱”一欄輸入“百利本能”字樣，設(shè)置“成交時(shí)間”為“2015-06-010：00：00-2015-07-010：00：00”，點(diǎn)擊“搜索訂單”。上述頁(yè)面顯示，“胖團(tuán)子petshop”店鋪?zhàn)钤缬?014年8月16日已經(jīng)在銷售寶貝名稱為“#胖團(tuán)子#美國(guó)NV百利本能生鮮無(wú)谷全貓糧分裝試吃”的產(chǎn)某。
　　另查明，2006年8月11日，案外人MI公司向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“NATURE’SVARIETY”“INSTINCT”商標(biāo)。2009年5月21日，經(jīng)該局批準(zhǔn)，MI公司獲得第XXXXXXX號(hào)“NATURE’SVARIETY”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，核定使用商品為第31類，包括寵物食品等，有限期至2019年5月20日，商標(biāo)檔案顯示該商標(biāo)意譯為“自然的多樣性”。2009年9月21日，MI公司獲得第XXXXXXX號(hào)“INSTINCT”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，核定使用商品為第31類，包括寵物食品等，有限期至2019年9月20日，商標(biāo)檔案顯示該商標(biāo)意譯為“本能”。
　　2018年8月16日，MI公司出具《授某聲明》，內(nèi)容為：本公司于1981年12月22日成立于美國(guó)的內(nèi)布拉斯卡州，自成立以來(lái)，一直致力于寵物食品的研發(fā)，并獲得了眾多權(quán)威機(jī)構(gòu)和雜志的認(rèn)可和獎(jiǎng)項(xiàng)。本公司的全資子公司，百利公司(Nature’sVarietyInc.)于2006年10月2日成立于美國(guó)的內(nèi)布拉斯卡州，經(jīng)本公司授某以其名義實(shí)際經(jīng)營(yíng)相關(guān)寵物食品業(yè)務(wù)。本公司有Nature’sVariety、Instinct、Prairie、RawBoost等等眾多商標(biāo)，其中Nature’sVariety是主商標(biāo)，對(duì)應(yīng)使用的中文名稱是“百利”，其他是子品牌商標(biāo)，主要子品牌之一“Instinct”對(duì)應(yīng)使用的中文名稱是“本能”。Nature’sVariety商標(biāo)于2002年2月在美國(guó)投入商業(yè)使用。Instinct于2007年4月在美國(guó)投入商業(yè)使用。這些商標(biāo)及其對(duì)應(yīng)中文名稱均在2008年隨著本公司的產(chǎn)某進(jìn)入中國(guó)而開(kāi)始在中國(guó)市場(chǎng)上實(shí)際使用。2009年，本公司在中國(guó)注冊(cè)了NATURE’SVARIETY和INSTINCT商標(biāo)，注冊(cè)號(hào)是XXXXXXX、XXXXXXX。2008年以來(lái)至2016年中期的很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，本公司產(chǎn)某均通過(guò)出口給中國(guó)香港和新加坡的經(jīng)銷商，再由后者將產(chǎn)某轉(zhuǎn)銷往中國(guó)大陸地區(qū)的次級(jí)經(jīng)銷商以及零售商的方式在中國(guó)大陸地區(qū)銷售，主要的銷售方式是通過(guò)經(jīng)銷商以及零售商在各個(gè)在線銷售平臺(tái)開(kāi)設(shè)的店鋪，例如淘寶網(wǎng)、天貓網(wǎng)、E寵網(wǎng)、狗民網(wǎng)、京東商城等。本公司產(chǎn)某的包裝僅出現(xiàn)英文商標(biāo)，但經(jīng)與經(jīng)銷商確認(rèn)，經(jīng)銷商與網(wǎng)絡(luò)零售商在銷售和推廣過(guò)程中，會(huì)同時(shí)使用英文商標(biāo)以及對(duì)應(yīng)的中文名稱，以便于中國(guó)消費(fèi)者理解和記憶?！癗ature’sVariety”對(duì)應(yīng)使用的中文名稱是“百利”，“Instinct”對(duì)應(yīng)使用的中文名稱是“本能”。隨著產(chǎn)某的暢銷，無(wú)論是經(jīng)銷商、零售商還是消費(fèi)者均已習(xí)慣使用“百利”“本能”“百利本能”來(lái)稱呼我們的“Nature’sVariety”之“Instinct”品牌及產(chǎn)某。雖然，本公司在2017年之前并未在中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)中文商標(biāo)“百利”“本能”“百利本能”，但這些商標(biāo)實(shí)為本公司所有，由本公司授某的經(jīng)銷商及零售商自2008年起就已經(jīng)在中國(guó)市場(chǎng)使用的商標(biāo)，而且經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用，這些商標(biāo)在寵物食品上已經(jīng)與本公司的英文商標(biāo)Nature’sVariety、Instinct等形成了固定關(guān)聯(lián)。經(jīng)確認(rèn)，除了E寵網(wǎng)、狗民網(wǎng)、京東商城之外，還包括但不限于以下十六家淘寶店鋪早在2012年就已經(jīng)在零售本公司產(chǎn)某并且有權(quán)在營(yíng)銷本公司產(chǎn)某過(guò)程中使用“百利”“本能”等中文商標(biāo)：……16.胖團(tuán)子petshophttp：//shopXXXXXXXXX.taobao.com。我們?cè)诖舜_認(rèn)，前列出售本公司產(chǎn)某的經(jīng)銷商、零售商在銷售和推廣產(chǎn)某過(guò)程中使用中文名稱/描述“百利”“本能”或“百利本能”的行為均系取得相關(guān)經(jīng)銷商授某，我公司對(duì)前述授某及使用行為予以追認(rèn)，前列使用應(yīng)視同是本公司自己的使用行為。以上聲明代表MI公司作出。
　　原告除注冊(cè)了本案第XXXXXXXX號(hào)“”商標(biāo)之外，2016-2017年間，在第31類商品寵物食品類申請(qǐng)注冊(cè)“百利生鮮”“百利天然本能”“天然本能”“天然渴望”“NatureInstinct”商標(biāo)。此外，原告還于2015-2017年間，在第31類商品申請(qǐng)注冊(cè)“Onijen及圖”“AKANE”“ROYALCLAIRE”等商標(biāo)。2017年3月，原告公司法定代表人馬佳因假冒皇家寵物食品有限公司注冊(cè)商標(biāo)罪被江蘇省徐州市中級(jí)人民法院判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金30萬(wàn)元等刑罰。
　　被告淘寶公司是淘寶網(wǎng)交易平臺(tái)的經(jīng)營(yíng)者。2017年6月17日，原告向淘寶公司投訴“愛(ài)不愛(ài)呼?！?，同年6月19日，淘寶公司對(duì)該投訴作出處理，處理結(jié)果“審核不通過(guò)”，理由是“根據(jù)貴方提供的材料，我們暫無(wú)法判斷被投訴商品是否侵權(quán)”。
　　原告向法院提起訴訟后，雙方于2018年8月9日當(dāng)庭確認(rèn)，被控侵權(quán)商品鏈接已刪除。
　　以上事實(shí)，由原告提供的商標(biāo)注冊(cè)證、商標(biāo)檔案、公證書、原告產(chǎn)某包裝實(shí)物、網(wǎng)頁(yè)截屏、商標(biāo)無(wú)效宣告請(qǐng)求裁定書，被告洪某某提供的商標(biāo)檔案、授某聲明、訂單截圖、公證書、判決書，被告淘寶公司提供的公證書，原、被告訴辯意見(jiàn)及本院審理筆錄等證據(jù)予以證實(shí)。
　　本案中，原告主張其為制止侵權(quán)行為而支出公證費(fèi)2,000元、律師費(fèi)20,000元、訴訟費(fèi)4,259元、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)1,510元、保單費(fèi)2,000元以及交通費(fèi)等合理費(fèi)用。
　　本院認(rèn)為，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。本案中，原告系涉案第XXXXXXXX號(hào)“”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人，該商標(biāo)尚在保護(hù)期限內(nèi)，其商標(biāo)專用權(quán)應(yīng)受法律保護(hù)。被告洪某某在其經(jīng)營(yíng)的淘寶網(wǎng)店“胖團(tuán)子petshop”銷售涉案產(chǎn)某的寶貝名稱及產(chǎn)某圖片中使用“百利本能”“百利天然本能”等字樣，客觀上起到了識(shí)別商品來(lái)源的作用，屬于商標(biāo)性使用。
　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為被告洪某某的上述商標(biāo)使用行為是否侵犯了原告涉案注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)。首先，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)。認(rèn)定被控侵權(quán)商標(biāo)與主張權(quán)利的注冊(cè)商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)視所涉商標(biāo)或其構(gòu)成要素的顯著程度、市場(chǎng)知名度等具體情況，在考慮和對(duì)比文字的字形、讀音和含義，圖形的構(gòu)圖和顏色，或者各構(gòu)成要素的組合結(jié)構(gòu)等基礎(chǔ)上，對(duì)其整體或者主要部分是否具有市場(chǎng)混淆的可能性進(jìn)行綜合分析判斷。本案中，被告洪某某在其淘寶網(wǎng)店銷售的涉案28款寵物食品與原告的涉案注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品屬于相同商品，其宣傳介紹產(chǎn)某的文字中包含“百利本能”“百利天然本能”字樣，兩者存在一定的近似性。然而，從原告提供的公證書來(lái)看，洪某某銷售的帶有“百利本能”“百利天然本能”字樣的28款產(chǎn)某，其寶貝名稱均亦同時(shí)標(biāo)注了“美國(guó)”“NV”“Instinct”等字樣，且寶貝詳情、產(chǎn)某介紹中亦同時(shí)標(biāo)注了“原產(chǎn)地美國(guó)”“美國(guó)原裝進(jìn)口”等信息。另外，產(chǎn)某鏈接下配套展示的實(shí)物圖片，在產(chǎn)某包裝醒目位置僅標(biāo)注有純英文字樣的“NATURE’SVARIETY”“INSTINCT”注冊(cè)商標(biāo)，而并未使用被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)?？紤]到涉案產(chǎn)某系寵物食品，消費(fèi)群體具有相對(duì)特定性，消費(fèi)者通常不僅僅通過(guò)搜索產(chǎn)某名稱進(jìn)行購(gòu)買，還會(huì)查閱實(shí)物圖片、產(chǎn)某詳情等信息，相關(guān)公眾不難識(shí)別洪某某所銷售的產(chǎn)某系“NATURE’SVARIETY”“INSTINCT”品牌的進(jìn)口寵物食品，而非原告的國(guó)產(chǎn)寵物食品，故在原告未能舉證證明其涉案商標(biāo)具有較高市場(chǎng)知名度的情況下，相關(guān)公眾不易誤認(rèn)為洪某某所銷售的涉案產(chǎn)某來(lái)源于原告或與原告存在關(guān)聯(lián)。其次，根據(jù)洪某某提供的公證書顯示，早在原告涉案商標(biāo)申請(qǐng)日(2015年11月30日)之前即2014年8月，洪某某已經(jīng)在其淘寶店鋪銷售Nature’sVarietyInc(譯為百利公司)Instinct(譯為本能)系列寵物食品，且在產(chǎn)某鏈接的寶貝名稱及相關(guān)產(chǎn)某信息中使用“百利本能”字樣，而此時(shí)原告尚未申請(qǐng)注冊(cè)涉案商標(biāo)，其并不存在對(duì)原告涉案商標(biāo)進(jìn)行避讓的問(wèn)題，其使用“百利本能”字樣表述其相關(guān)產(chǎn)某存在一定根據(jù)，并不具有惡意攀附原告涉案商標(biāo)的知名度，使相關(guān)公眾混淆兩者商品的主觀心理態(tài)度。故依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，被告洪某某的上述商標(biāo)使用行為不足以造成相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)，不構(gòu)成對(duì)原告涉案商標(biāo)專用權(quán)的侵害。
　　綜上所述，綜合考慮被告洪某某關(guān)于“百利本能”在先使用情況、使用行為的正當(dāng)性以及其使用行為不會(huì)為相關(guān)公眾正確識(shí)別被控侵權(quán)產(chǎn)某的來(lái)源制造障礙等因素，本院對(duì)于原告關(guān)于被告洪某某、淘寶公司構(gòu)成侵害其涉案商標(biāo)專用權(quán)的訴訟主張，不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三條第一款、第四十八條、第五十七條第二項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定，判決如下：
　　駁回原告沈陽(yáng)艾某某商貿(mào)有限公司的所有訴訟請(qǐng)求。
　　案件受理費(fèi)4,259元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)1,510元，合計(jì)5,769元，由原告沈陽(yáng)艾某某商貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)。
　　如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。

審判員：李??霞

書記員：張佳璐