上訴人（原審原告）：汪某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省團(tuán)風(fēng)縣人，住湖北省團(tuán)風(fēng)縣。委托訴訟代理人：張如利，湖北全成律師事務(wù)所律師。上訴人（原審被告）：江蘇省金某建工集團(tuán)有限公司。住所地：江蘇省南京市建鄴區(qū)楠溪江東街**號(hào)*樓。法定代表人：范廣峰，該公司董事長。委托訴訟代理人：焦永周，男，該公司職員。

汪某某上訴請求：撤銷原判，改判金某公司在本案判決生效之日起15日內(nèi)向汪某某支付工程款1235074.85元，并從2011年9月30日起至人民法院確定履行期限屆滿之日止按中國人民銀行同期同類貸款利率支付利息；將一審法院認(rèn)定的鑒定費(fèi)44660元改判為46000元。事實(shí)和理由：金某公司提交吳某出具的承諾書作為證據(jù)，超過了舉證期限，且與本案沒有關(guān)聯(lián)性，一審法院采納此證據(jù)錯(cuò)誤。汪某某與吳某是相互獨(dú)立承接工程，不存在吳某交工程款給汪某某。汪某某在承諾書上簽字，只是證明吳某向項(xiàng)目部出具過承諾，不能據(jù)此推定汪某某對其2010年工程價(jià)款結(jié)算的認(rèn)可。該承諾書的內(nèi)容不能證明吳某實(shí)際收取的金額，不能證明項(xiàng)目部已向汪某某結(jié)清工程款及汪某某已從吳某處領(lǐng)取了700826.01元工程款。金某公司辯稱，金某公司在一審法院重審開庭前，將吳某出具的承諾書作為鑒定材料提交，不屬于逾期舉證。2010年，金某公司將工程承包給吳某，沒有與汪某某發(fā)生合同關(guān)系。金某公司已將工程款結(jié)清，吳某也出具了承諾書予以認(rèn)可。汪某某和其他班組負(fù)責(zé)人在該份承諾書上簽字，認(rèn)可金某公司項(xiàng)目部給付工資屬實(shí)，同意由吳某領(lǐng)款后統(tǒng)一發(fā)放。故金某公司已經(jīng)將款項(xiàng)全部支付吳某，吳某也已經(jīng)將款項(xiàng)支付汪某某。2011年3月，汪某某才與金某公司項(xiàng)目部簽訂了建設(shè)工程施工合同，可以證明汪某某與金某公司發(fā)生合同關(guān)系的時(shí)間是在2011年。金某公司上訴請求：撤銷原判，改判駁回汪某某訴訟請求。事實(shí)和理由：湖北惠通建設(shè)工程管理有限公司（以下簡稱惠通公司）作出的鑒定報(bào)告書依據(jù)的鑒定材料系汪某某單方提交，并未組織雙方質(zhì)證，違反法定程序而無效。金某公司多次對該鑒定報(bào)告書提出異議，惠通公司未對鑒定的程序和計(jì)算過程進(jìn)行說明，惠通公司在沒有對施工現(xiàn)場進(jìn)行勘察測量，無施工圖紙的情況下，根據(jù)汪某某提交的資料就出具的鑒定報(bào)告書，不能作為認(rèn)定汪某某已完成工程價(jià)款的依據(jù)。金某公司提交的證據(jù)可以證實(shí)金某公司在2011年1月28日之后給付汪某某工程款1373881元，而不是原審認(rèn)定的60萬元。汪某某辯稱，汪某某向惠通公司提交的鑒定材料所涉及的工程量都是由金某公司負(fù)責(zé)工程量計(jì)算的工作人員制作。鑒定過程中，惠通公司到現(xiàn)場進(jìn)行了勘察，金某公司的工作人員劉加松、方冠華也到場對工程量進(jìn)行了確認(rèn)，故一審法院鑒定程序合法，鑒定結(jié)論合法有效。關(guān)于已支付工程款的問題，相應(yīng)單據(jù)都在金某公司處，根據(jù)汪某某的記憶，大概是60萬元左右。金某公司的上訴理由沒有事實(shí)與法律依據(jù)，請求二審法院駁回金某公司的上訴請求。汪某某向一審法院起訴請求：判令金某公司向汪某某支付工程款1235074.85元，并按年利率6%向汪某某支付自2011年9月30日起的違約金，其中暫至2016年9月30日止的違約金321119.46元，并由金某公司承擔(dān)本案的律師費(fèi)3萬元及訴訟費(fèi)用、鑒定費(fèi)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2010年6月5日起，汪某某在金某公司承建的天門福潤肉類加工廠項(xiàng)目現(xiàn)場從事預(yù)制廠、臨時(shí)辦公板房及圍墻的施工。2010年9月起，汪某某在該處從事主廠房的土方及混凝土施工。2011年3月12日，金某公司所屬的天門福潤肉類加工廠項(xiàng)目部與汪某某補(bǔ)簽了一份《建筑工程承包合同》，合同約定：1、土建工程：主廠房、宿舍樓、食堂浴室、氨基房、鍋爐房、倉庫、泵房、待宰間、門衛(wèi)房以及圖紙所設(shè)的土建工程；2、承包方式及承包范圍：施工圖內(nèi)全部土建工程（不包括土方工程）、基礎(chǔ)工程、主體框架結(jié)構(gòu)工程（鋼筋、模板、砼、腳手架工程）、室內(nèi)外墻體工程、樓地面工程、裝飾抹灰貼面工程；包工不包建筑材料，包機(jī)械設(shè)備，鋼管腳手架，模板支撐等周轉(zhuǎn)柱材料，但模板制作安裝工程、鋼筋工程中所需元釘、鐵絲、焊條，屬汪某某承包材料；土建工程施工中所需各工種人工、加工制作機(jī)械設(shè)備、垂直運(yùn)輸卷揚(yáng)機(jī)龍門吊、塔吊、施工現(xiàn)場內(nèi)水平運(yùn)輸機(jī)械、小型起重吊裝機(jī)械、鋼管腳手架及安全設(shè)置系統(tǒng)、模板劑支撐系統(tǒng)等周轉(zhuǎn)性材料用具屬汪某某承包包干范圍；土建工程承包中不包括油漆、涂料、鋁合金門窗制作安裝、耐磨地面、保溫、屋面防水工程以及屬專業(yè)廠家二次裝修和安裝的工程，不包括水、衛(wèi)、電、暖、通風(fēng)、鋼結(jié)構(gòu)工程、設(shè)備基礎(chǔ)；上述工程中明、暗排水溝道，陰井化糞池，排水工程砼管安裝，各工種預(yù)留洞口封堵修補(bǔ)，預(yù)埋鐵件維護(hù)，小型預(yù)制構(gòu)件運(yùn)輸安排，汪某某必須按工程進(jìn)度配合施工；3、工程承包價(jià)款：金某公司按本合同第二條所確定工程承包范圍，由金某公司實(shí)際完成的工程量，且經(jīng)業(yè)主審計(jì)后確認(rèn)的工程結(jié)算稅后價(jià)款的25%作為汪某某承包價(jià)款。合同簽訂后，汪某某對上述承包范圍內(nèi)的項(xiàng)目繼續(xù)進(jìn)行施工，但金某公司將工程項(xiàng)目中的鋼筋、木工、外腳手架、宿舍樓工程及主廠房四、五區(qū)砌體工程另行交由他人施工。2011年9月，汪某某施工結(jié)束離開施工項(xiàng)目現(xiàn)場。爾后，汪某某與金某公司因工程款結(jié)算事宜多次進(jìn)行協(xié)商，金某公司于2012年1月17日承諾“項(xiàng)目部為汪某某在2012年4月20日前結(jié)算2011年所發(fā)生的全部工程量，價(jià)格按項(xiàng)目部相應(yīng)合同價(jià)款執(zhí)行”，并于同年1月18日出具說明載明“汪某某在天門福潤肉類加工廠做工的工程款，經(jīng)過雙方結(jié)算，若超過壹拾萬元整，項(xiàng)目部承諾在5月底付給汪某某，若不超過壹拾萬元，按實(shí)際全額付足”。2011年1月28日，該工程項(xiàng)目實(shí)際施工人吳某與金某公司協(xié)商并書面承諾：“本人吳某截止2011年元月28日共領(lǐng)到金某公司天門福潤項(xiàng)目部民工勞務(wù)工資近3000000元人民幣（以項(xiàng)目部財(cái)務(wù)核對數(shù)據(jù)為準(zhǔn)），其中元月28日領(lǐng)到2003500元人民幣。本人在天門福潤工地建設(shè)施工的民工工資，金某公司天門福潤項(xiàng)目部已全部給付到位。本人鄭重承諾，將所給付的資金全部足額發(fā)放給工地的施工民工。如由于民工工資未發(fā)放到位所產(chǎn)生的后果全部由本人承擔(dān)一切法律責(zé)任。截止元月28日上午已付1735000元，下欠300000元，截止元月28日下午2點(diǎn)到位”。汪某某及其他工種負(fù)責(zé)人在承諾書上簽名認(rèn)可金某公司天門福潤項(xiàng)目部工資給付屬實(shí)，同意由吳某統(tǒng)一領(lǐng)取發(fā)放。其后，金某公司分兩次共計(jì)給付汪某某工程款60萬元，用于支付農(nóng)民工工資。爾后汪某某多次找金某公司結(jié)算余下工程款未果，汪某某遂訴至該院。訴訟中，該院依據(jù)雙方當(dāng)事人的申請，在征求雙方意見后指定相關(guān)機(jī)構(gòu)對汪某某完成的工程項(xiàng)目的工程量及價(jià)款予以評(píng)估，確認(rèn)汪某某實(shí)際完成工程量并依據(jù)合同約定計(jì)價(jià)款為1835074.85元，其中2010年汪某某完成的砼量5628立方米依據(jù)合同約定計(jì)價(jià)款為700826.01元。汪某某作為實(shí)際施工人，不具備相應(yīng)的建設(shè)施工資質(zhì)。金某公司承建的項(xiàng)目已于2012年底前竣工驗(yàn)收。一審法院認(rèn)為，金某公司將其承建的工程項(xiàng)目部分分包給汪某某進(jìn)行施工，并向汪某某給付價(jià)款，雙方形成建設(shè)工程施工合同關(guān)系。因汪某某不具備相應(yīng)的建設(shè)施工資質(zhì)，汪某某與金某公司簽訂的建筑工程承包合同違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為無效合同。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，合同無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償，根據(jù)本案情況，金某公司應(yīng)補(bǔ)償汪某某相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失。在合同履行中，汪某某實(shí)際施工的項(xiàng)目及范圍與合同約定不完全相符，金某公司應(yīng)按汪某某實(shí)際工程量補(bǔ)償汪某某相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失。訴訟中，該院依據(jù)雙方當(dāng)事人的申請，在征求雙方意見后指定相關(guān)機(jī)構(gòu)對汪某某完成工程項(xiàng)目的工程量及工程款進(jìn)行司法鑒定，確認(rèn)汪某某實(shí)際完成工程量并依據(jù)合同約定計(jì)價(jià)款為1835074.85元，其中2010年汪某某完成的砼量5628立方米依據(jù)合同約定計(jì)價(jià)款為700826.01元。因汪某某對吳某于2011年1月28日向金某公司出具的書面承諾予以認(rèn)可，而該工程量屬于2011年1月28日結(jié)算前的工程量，該工程款及另行支付的60萬元應(yīng)當(dāng)予以扣減。故對汪某某要求金某公司支付工程款534248.84元（1835074.85元-700826.01元-60萬元）及從2012年4月21日起按同期銀行貸款利率計(jì)付利息的訴請，該院依法予以支持，對超出部分的訴訟請求，因缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，該院依法不予支持。訴訟中，汪某某依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的規(guī)定，提出追加發(fā)包人江蘇雨潤食品產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司為被告的申請，根據(jù)該條規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包方為金某公司主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或違法分包人為本案當(dāng)事人。因本案并非實(shí)際施工人以發(fā)包人為金某公司主張權(quán)利，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人之情形，對汪某某追加金某公司的申請，該院不予準(zhǔn)許。金某公司提出汪某某的訴請無事實(shí)和法律依據(jù)，金某公司已經(jīng)超額付款及本次鑒定報(bào)告系根據(jù)汪某某單方制作材料而做出，該材料未經(jīng)法庭質(zhì)證和金某公司的認(rèn)可，故本次鑒定程序違法，鑒定結(jié)論錯(cuò)誤，鑒定報(bào)告不能作為定案根據(jù)的抗辯意見，因與客觀事實(shí)不符，且未能提供相應(yīng)的證據(jù)予以佐證，該院依法不予采納。視此，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第二百六十九條、第二百七十二條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第六十五條及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：金某公司在該判決書生效之日起十五日內(nèi)向汪某某支付工程款534248.84元并從2012年4月21日起按中國人民銀行同期同類貸款利率支付至該院確定履行期限屆滿之日止的利息；駁回汪某某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)18805元、鑒定費(fèi)44660元，由汪某某負(fù)擔(dān)8005元，金某公司負(fù)擔(dān)55460元。本院二審期間，汪某某和金某公司圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人二審爭議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：汪某某所舉的證人吳某證言，可以證明金某公司項(xiàng)目部在2010年將工程承包給吳某，吳某找了包括汪某某在內(nèi)的瓦工、木工、鋼筋工、架子工共同做工程，金某公司直接與吳某結(jié)算。金某公司所舉的結(jié)算單雖然是汪某某書寫，但不能確定是否是汪某某2011年完成的全部工程量，故對該份證據(jù)不予采信。金某公司所舉的證人高某、徐某證言，可以證明金某公司項(xiàng)目部在2010年是與吳某發(fā)生合同關(guān)系，未與汪某某發(fā)生合同關(guān)系。金某公司所舉的付款憑證一組，可以證明金某公司于2013年2月6日通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向吳小兵支付5200元、向汪桂軍支付8000元。二審經(jīng)審理查明，金某公司項(xiàng)目部在2010年將工程承包給吳某，吳某是汪某某等人的勞務(wù)組織者，汪某某是吳某組織的瓦工負(fù)責(zé)人。金某公司直接與吳某以民工工資的形式結(jié)算工程款。一審法院與金某公司的代理人焦永周聯(lián)系鑒定事宜，金某公司讓其職員劉加松參與。一審法院于2015年7月6日組織雙方當(dāng)事人及惠通公司進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)及證據(jù)質(zhì)證，形成了鑒定會(huì)議記錄。劉加松在鑒定會(huì)議記錄中陳述其只是代替公司法務(wù)部門參加，證據(jù)材料要等法務(wù)部門的人來質(zhì)證。本院在二審期間組織雙方當(dāng)事人對金某公司已付汪某某工程款數(shù)額進(jìn)行對賬。金某公司共列舉了2011年以后的101項(xiàng)付款明細(xì)，共計(jì)1373881元。經(jīng)過對賬，金某公司認(rèn)可其支付周天龍工程款2萬元，支付鄧高華5萬元均與汪某某無關(guān)。汪某某對部分付款項(xiàng)不認(rèn)可，其他付款項(xiàng)予以認(rèn)可。汪某某不認(rèn)可的付款項(xiàng)如下：1．金某公司于2011年6月13日支付汪某某民工工資5萬元。2.金某公司項(xiàng)目部現(xiàn)場管理人員高某于2011年6月5日向汪某某轉(zhuǎn)賬3萬元。3.2012年1月4日，金某公司向汪某某轉(zhuǎn)賬5000元。4.金某公司向袁和奎付款201920元。5.金某公司于2011年3月27日、同年6月22日、同年8月23日、同年10月19日向汪桂軍分別支付3萬元、5000元、1萬元、2000元。6.金某公司于2013年2月6日通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向汪桂軍支付8000元。7.金某公司于2011年7月28日向楊華支付2660元的一區(qū)二次構(gòu)造柱澆灌款。8.金某公司于2012年1月20日向汪某某的班組成員曹金健轉(zhuǎn)賬1萬元。9.金某公司向譚在生付款327480元。10.金某公司于2013年2月6日通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向吳小兵支付5200元。此外，金某公司與汪某某均認(rèn)可金某公司向汪某某借款20萬元，應(yīng)從已付工程款中扣除。2012年1月，金某公司向汪某某償還借款191170元。本案一審期間的鑒定費(fèi)為46000元。原審查明的其他事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。本院認(rèn)為，金某公司將其承建的工程項(xiàng)目部分分包給汪某某進(jìn)行施工，并向汪某某給付價(jià)款，雙方形成建設(shè)工程施工合同關(guān)系。因汪某某不具備相應(yīng)的建設(shè)施工資質(zhì)，汪某某與金某公司簽訂的建筑工程承包合同違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為無效合同。因涉案工程已竣工驗(yàn)收，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”的規(guī)定，汪某某向金某公司主張支付工程款的訴訟請求于法有據(jù)，應(yīng)予支持。本案的爭議焦點(diǎn)為：一、金某公司是否應(yīng)給付汪某某2010年的工程款；二、惠通公司作出的涉案鑒定報(bào)告能否作為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)；三、金某公司已付汪某某工程款的數(shù)額。分析評(píng)判如下：一、關(guān)于金某公司是否應(yīng)給付汪某某2010年的工程款的問題。
上訴人汪某某因與上訴人江蘇省金某建工集團(tuán)有限公司（以下簡稱金某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省天門市人民法院（2015）鄂天門民二初字第00107號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年1月5日立案后，依法組成合議庭，于同年2月21日公開開庭審理了本案。上訴人汪某某及其委托訴訟代理人張如利，上訴人金某公司的委托訴訟代理人焦永周到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，金某公司項(xiàng)目部在2010年將工程承包給吳某，吳某是汪某某等人的勞務(wù)組織者，汪某某是吳某組織的瓦工負(fù)責(zé)人，金某公司直接與吳某以民工工資的形式結(jié)算工程款，不與汪某某結(jié)算。吳某作為金某公司涉案工程項(xiàng)目的實(shí)際施工人，于2011年1月28日向金某公司出具承諾書，認(rèn)可金某公司已將涉案工程的民工工資全部支付到位。汪某某作為吳某組織下的瓦工負(fù)責(zé)人在承諾書上簽名認(rèn)可金某公司天門福潤項(xiàng)目部工資給付屬實(shí)，同意由吳某統(tǒng)一領(lǐng)取發(fā)放。故汪某某在2010年完成工程的民工工資應(yīng)由實(shí)際施工人吳某發(fā)放，吳某認(rèn)可金某公司已將涉案工程的民工工資全部支付到位，汪某某無權(quán)向金某公司主張2010年的工程款。汪某某上訴稱，一審法院采納金某公司提交的吳某出具的承諾書錯(cuò)誤。本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零二條的規(guī)定，金某公司所舉的承諾書雖然超出了舉證期限，但該證據(jù)中的承諾書與本案具有關(guān)聯(lián)性，能夠證明金某公司于2011年1月28日與實(shí)際施工人吳某協(xié)商，將涉案工程截至2011年1月28日所完成工程量的勞務(wù)工資全部結(jié)算并由實(shí)際施工人吳某領(lǐng)取的事實(shí)，一審法院采信該證據(jù)并無不當(dāng)，本院對汪某某該上訴理由不予支持。汪某某上訴稱，汪某某與吳某是相互獨(dú)立承接工程，不存在吳某交工程款給汪某某。本院認(rèn)為，汪某某在吳某出具的承諾書中瓦工負(fù)責(zé)人處簽名，在二審中亦陳述吳某是汪某某施工部分的勞務(wù)組織者，汪某某在吳某的組織下從事瓦工工程等。故汪某某的該上訴理由與事實(shí)不符，本院不予采信。二、關(guān)于惠通公司作出的涉案鑒定報(bào)告能否作為認(rèn)定本案事實(shí)依據(jù)的問題。一審法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，在征求雙方意見后指定惠通公司對汪某某完成的工程價(jià)款予以鑒定。金某公司上訴認(rèn)為惠通公司作出的鑒定報(bào)告書依據(jù)的鑒定材料系汪某某單方提交，并未組織雙方質(zhì)證，違反法定程序而無效。本院認(rèn)為，一審法院與金某公司的代理人焦永周聯(lián)系鑒定事宜，金某公司讓其職員劉加松參與。一審法院于2015年7月6日組織雙方當(dāng)事人及惠通公司進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)及證據(jù)質(zhì)證，形成了鑒定會(huì)議記錄。劉加松陳述其只是代替公司法務(wù)部門參加，證據(jù)材料要等法務(wù)部門的人來質(zhì)證。由此可見，一審法院通知金某公司參與鑒定事宜，金某公司委托的人員說要等公司法務(wù)部門的人進(jìn)行鑒定材料的質(zhì)證，而金某公司法務(wù)部門的人并未參與，應(yīng)視為金某公司放棄對鑒定材料的質(zhì)證。此外，汪某某向一審法院提交的鑒定材料和證據(jù)材料是相同的，一審法院已組織金某公司對汪某某提交的證據(jù)材料進(jìn)行了質(zhì)證，故本院對金某公司該上訴請求不予支持。金某公司上訴稱其多次對該鑒定報(bào)告書提出異議，惠通公司未對鑒定的程序和計(jì)算過程進(jìn)行說明。本院認(rèn)為，惠通公司對金某公司提出的異議進(jìn)行書面回復(fù)，一審法院將該書面回復(fù)送達(dá)金某公司，一審法院還通知惠通公司出庭接受金某公司的質(zhì)詢，故金某公司該上訴請求與事實(shí)不符，本院不予支持。金某公司上訴稱惠通公司在沒有對施工進(jìn)行勘察測量，沒有施工圖紙的情況下，根據(jù)汪某某提交的資料出具的鑒定報(bào)告書，不能作為認(rèn)定汪某某已完成工程價(jià)款的依據(jù)。本院認(rèn)為，惠通公司到涉案工地現(xiàn)場進(jìn)行勘驗(yàn)并形成會(huì)議記錄，其依據(jù)的鑒定資料中有可以確定計(jì)價(jià)依據(jù)的建設(shè)工程施工合同，汪某某已完成的工程量的平面圖、工程聯(lián)系單等材料，可以作為認(rèn)定汪某某已完成工程價(jià)款的依據(jù)，故本院對該上訴理由不予支持?；萃ü緦ν裟衬惩瓿晒こ添?xiàng)目的工程量及工程款進(jìn)行司法鑒定，確認(rèn)汪某某實(shí)際完成工程量并依據(jù)合同約定計(jì)價(jià)款為1835074.85元，其中2010年汪某某完成的砼量5628立方米依據(jù)合同約定計(jì)價(jià)款為700826.01元。故對汪某某在2011年完成的工程價(jià)款為1134248.84元（1835074.85元-700826.01元）。三、關(guān)于金某公司已付汪某某工程款數(shù)額的問題。本院在二審期間，組織雙方當(dāng)事人對金某公司已付汪某某工程款數(shù)額進(jìn)行對賬。金某公司共列舉了2011年以后的101項(xiàng)付款明細(xì)，共計(jì)1373881元，經(jīng)過對賬，金某公司認(rèn)可其支付周天龍工程款2萬元，支付鄧高華5萬元均與汪某某無關(guān)。汪某某對部分付款項(xiàng)不認(rèn)可，其他付款項(xiàng)予以認(rèn)可。本院對汪某某不認(rèn)可的項(xiàng)目分析如下：1.金某公司于2011年6月13日支付汪某某民工工資5萬元，汪某某在該借支單上簽名。因汪某某有以借支單的形式領(lǐng)款，雖然該借支單上注明了銀行卡號(hào)，但汪某某未注明以銀行轉(zhuǎn)賬到賬為實(shí)際收到款項(xiàng)，故本院認(rèn)定汪某某收到該款項(xiàng)。2.金某公司項(xiàng)目部現(xiàn)場管理人員高某于2011年6月5日向汪某某轉(zhuǎn)賬3萬元。因汪某某認(rèn)可收到該3萬元，但不能證明高某因其他事由向其付款，故本院認(rèn)可高某向汪某某轉(zhuǎn)賬是職務(wù)行為，應(yīng)視為金某公司向汪某某給付工程款3萬元。3.2012年1月4日，金某公司向汪某某轉(zhuǎn)賬5000元。因汪某某認(rèn)可收到該5000元，不能舉證證明該款是金某公司項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人潘悸借其20萬元的利息，故應(yīng)視為金某公司向汪某某給付工程款5000元。4.金某公司向袁和奎付款201920元。本院認(rèn)為，金某公司與袁和奎另外簽訂合同，袁和奎為金某公司做宿舍樓的砌體，不是汪某某班組人員，故金某公司不應(yīng)將其向袁和奎的付款計(jì)為向汪某某支付的工程款。5.金某公司于2011年3月27日、同年6月22日、同年8月23日、同年10月19日向汪桂軍分別支付3萬元、5000元、1萬元、2000元。因汪桂軍在涉案工地承包食堂，向各個(gè)班組提供伙食，金某公司向汪桂軍支付生活費(fèi)，未進(jìn)一步舉證證明是汪某某班組人員的生活費(fèi)，故不應(yīng)計(jì)為金某公司向汪某某支付的工程款。6.金某公司于2013年2月6日通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向汪桂軍支付8000元。因金某公司于同日也通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向汪某某支付工程款，金某公司未進(jìn)一步舉證其支付該筆款項(xiàng)經(jīng)汪某某認(rèn)可，應(yīng)計(jì)入汪某某的工程款中。故該筆款項(xiàng)不應(yīng)計(jì)入金某公司支付汪某某工程款中。7.金某公司于2011年7月28日向楊華支付2660元的一區(qū)二次構(gòu)造柱澆灌款。本院認(rèn)為，因汪某某沒有完成其應(yīng)當(dāng)完成的構(gòu)造柱澆灌，金某公司找第三方楊華完成澆灌而支付的款項(xiàng)應(yīng)視為向汪某某支付的工程款。8.金某公司于2012年1月20日向汪某某的班組成員曹金健轉(zhuǎn)賬1萬元。因曹金健作為汪某某的班組成員，在轉(zhuǎn)賬憑證上簽名，汪某某未舉證該筆款存在重復(fù)記賬情況，故本院認(rèn)定該筆款項(xiàng)應(yīng)記入金某公司向汪某某支付的工程款。9.金某公司向譚在生付款327480元。本院認(rèn)為，金某公司與譚在生另行簽訂合同，譚在生為金某公司做主廠房五區(qū)的砌體，不是汪某某班組人員，故金某公司不應(yīng)將向譚在生的付款計(jì)為向汪某某支付的工程款。10.金某公司于2013年2月6日通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向吳小兵支付5200元。因金某公司于同日也通過天門市勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)向汪某某支付工程款，未進(jìn)一步舉證其支付該筆款項(xiàng)經(jīng)汪某某認(rèn)可并應(yīng)計(jì)入汪某某的工程款中。且雙方均認(rèn)可2011年9月28日的借支條上，金某公司已將應(yīng)付吳小兵等人的工資計(jì)入汪某某的工程款。故該筆款項(xiàng)不應(yīng)計(jì)入金某公司向汪某某給付的工程款。綜合以上分析，金某公司主張其向汪某某支付工程款1303881元（計(jì)算方式為1373881元-2萬元-5萬元），通過對汪某某有異議的付款項(xiàng)的評(píng)判，確認(rèn)金某公司向汪某某支付工程款714281元（計(jì)算方式為1303881元-201920元-3萬元-5000元-1萬元-2000元-8000元-327480元-5200元）。此外，金某公司與汪某某均認(rèn)可金某公司向汪某某借款20萬元，應(yīng)從已付工程款中扣除。2012年1月，金某公司向汪某某償還借款191170元。故金某公司已付汪某某工程款為705451元（計(jì)算方式為714281元-20萬元+191170元）。因汪某某在2011年完成的工程價(jià)款為1134248.84元，故金某公司應(yīng)向汪某某支付工程款為428797.84元（計(jì)算方式為1134248.84元-705451元）。因汪某某與金某公司因工程款結(jié)算事宜多次進(jìn)行協(xié)商，金某公司于2012年1月18日出具說明載明“汪某某在天門福潤肉類加工廠做工的工程款，經(jīng)過雙方結(jié)算，若超過壹拾萬元整，項(xiàng)目部承諾在5月底付給汪某某，若不超過壹拾萬元，按實(shí)際全額付足”。故金某公司應(yīng)從2012年6月1日起按中國人民銀行同期同類貸款利率向汪某某支付工程款428797.84元的利息。本案一審期間的鑒定費(fèi)為46000元，原審認(rèn)定鑒定費(fèi)為44660元有誤，應(yīng)予糾正。綜上所述，汪某某與金某公司的上訴請求均部分成立。依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第二百七十二條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第六十五條、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條、第一百零二條的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省天門市人民法院（2015）鄂天門民二初字第00107號(hào)民事判決；二、江蘇省金某建工集團(tuán)有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)向汪某某支付工程款428797.84元并從2012年6月1日起按中國人民銀行同期同類貸款利率支付至本院確定履行期限屆滿之日止的利息；三、駁回汪某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)18805元、鑒定費(fèi)46000元，共計(jì)64805元，由汪某某負(fù)擔(dān)42305元，江蘇省金某建工集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)22500元。二審案件受理費(fèi)37610元，由汪某某負(fù)擔(dān)24552元，江蘇省金某建工集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)13058元。本判決為終審判決。

代理審判員　　劉汝梁
代理審判員　　王　青