上訴人(原審原告、反訴被告)：江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司，住所地江蘇省南通市。
　　法定代表人：王賢，該公司執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：曾雯婷，女。
　　上訴人(原審被告、反訴原告)：上海原某某機械設(shè)備有限公司，住所地上海市普陀區(qū)。
　　法定代表人：吳汀瑩，該公司執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：季海忠，北京市隆安律師事務(wù)所上海分所律師。
　　上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司(以下簡稱埃某某公司)、上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司(以下簡稱原某某公司)因承攬合同糾紛一案，均不服上海市青浦區(qū)人民法院(2019)滬0118民初4997號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年3月17日立案后，依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　埃某某公司上訴請求：撤銷一審判決，改判支持其一審全部本訴請求。事實和理由：一、雙方對1號機約定了明確的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：1.1號機合同簽訂前，原某某公司至埃某某公司參觀并測繪了德國ETC陶瓷膜擠出機的尺寸，了解了陶瓷膜擠出機的運行物料、生產(chǎn)工況等情況，且其對于埃某某公司購買的陶瓷膜擠出機是用于工業(yè)流水線生產(chǎn)制造這一事實是知曉的，在此基礎(chǔ)上，2017年9月25日，原某某公司向埃某某公司發(fā)出報價單，其技術(shù)參數(shù)中二階壓實成型擠出機的相關(guān)數(shù)據(jù)都有記載，其并稱該公司的擠出機具有國內(nèi)擠出機心臟部件第一品牌的優(yōu)勢，且從原某某公司2018年6月14日發(fā)給埃某某公司的《120擠出機螺紋塊的磨損及其對策》中明確載明上海巴安水務(wù)股份有限公司(以下簡稱巴安公司)在2017年已經(jīng)告知其“工況條件是含有一定水分的腐蝕工況和氧化鋁陶瓷材料的剪切摩擦磨損工況”，因此原某某公司清楚知曉陶瓷膜擠出機的運行物料、生產(chǎn)工況等條件；2.雙方對于陶瓷膜擠出機的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和驗收方法均有約定，即擠出機運行穩(wěn)定、可靠，對于生產(chǎn)主料氧化鋁的輸送能力為每小時160千克，最大可達(dá)到每小時250千克，根據(jù)該氧化鋁輸送能力折算產(chǎn)量就是每小時200片膜片，最大可達(dá)到312.5片。內(nèi)在質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)是收貨后三個月內(nèi)保證擠出機運行穩(wěn)定、可靠，產(chǎn)品達(dá)到雙方約定。即便約定不明確，根據(jù)原某某公司自述，“但由于原某某公司需要對1號機進行從零開始的，從設(shè)計到結(jié)構(gòu)、到部件材料的整個系統(tǒng)工程的探索，第一臺擠出機的設(shè)計制造存在一定的不確定性”，故雙方不可能對1號機約定更為詳細(xì)的相關(guān)因素；3.針對1號機投產(chǎn)后出現(xiàn)的停產(chǎn)減產(chǎn)情況，雙方簽訂《會議紀(jì)要》，就1號機的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進行了進一步細(xì)化：(1)筒體鍍鎳，杜絕生銹；(2)8月10日前將1號機正常運轉(zhuǎn)，保證擠出后的膜片不發(fā)黑；(3)保證兩個月內(nèi)螺桿不磨損、膜片部分黑。該質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也是可操作的質(zhì)量檢驗方法。二、1號機自交付始至《購銷合同》解除止，從未通過質(zhì)量驗收，原某某公司無權(quán)向埃某某公司收取貨款。2018年1月5日原某某公司交付1號機后，自2018年4月19日方能運轉(zhuǎn)；自2018年5月初投產(chǎn)后至同年9月初聘請第三方整改止，4個月期間內(nèi)1號機共停產(chǎn)65天，連續(xù)運行時間不足3個月；且在1號機可連續(xù)運行期間，其實際產(chǎn)量為1,500片/天，還不到約定產(chǎn)量的三分之一，另有21天不能連續(xù)運行，實際產(chǎn)量下降至730片/天，僅為約定產(chǎn)量的15%；且在2018年8月原某某公司對1號機進行整改后，所出膜片仍出現(xiàn)發(fā)黑情況，未能達(dá)到《會議紀(jì)要》中約定的整改標(biāo)準(zhǔn)。三、1號機最終需要第三方進行整改，原因在于原某某公司一再違反雙方約定，不能達(dá)到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，埃某某公司難以繼續(xù)信任原某某公司的履約能力。四、根據(jù)原某某公司的陳述，2號機在一審時已經(jīng)制造完成，1號機與2號機的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)均相同，一審法院完全可以通過鑒定2號機來判斷1號機的質(zhì)量是否符合約定，但一審法院惡意拒絕組裝2號機，導(dǎo)致質(zhì)量鑒定不能進行，相應(yīng)后果應(yīng)由原某某公司承擔(dān)。五、根據(jù)《會議紀(jì)要》約定，解除合同條件已成就，埃某某公司有權(quán)要求2號機和3號機均按退貨處理。
　　原某某公司辯稱，不同意埃某某公司的上訴請求。原某某公司制作的1號機并無質(zhì)量問題，根據(jù)埃某某公司向一審法院提供的生產(chǎn)記錄，表明1號機的質(zhì)量完全符合要求。
　　原某某公司上訴請求：撤銷原判，駁回埃某某公司的一審本訴請求，判令埃某某公司給付原某某公司定作價金20萬元，并按前款同期給付逾期利息。事實和理由：一、原某某公司交付的1號仿作機系按照雙方承攬合同規(guī)定制作交付，原某某公司對此不存在任何過錯。1.按照合同第七條約定，貨物的外觀質(zhì)量問題與內(nèi)在質(zhì)量異議期分別為收到貨后十天及三個月，埃某某公司在原審中并未就1號機尺寸、材料、參數(shù)提出任何異議，卻以生產(chǎn)產(chǎn)品質(zhì)量問題要求退貨，混淆了兩種不同的概念；2.埃某某公司沒有告知原某某公司產(chǎn)品的原材料、工藝、配方，且在質(zhì)量異議期內(nèi)對1號機內(nèi)在質(zhì)量并未提出異議；3.在1號機交付后近三個半月及四個月后，雙方又分別簽約定作2號仿制機與3號仿制機，據(jù)此可以證明1號機質(zhì)量并無瑕疵；4.根據(jù)1號機的實際生產(chǎn)記錄，從2018年4月19日起至2018年6月9日1號機連續(xù)滿負(fù)荷運行50天，累計連續(xù)運行1200小時，超過埃某某公司提供的第三方整改合同第八條第二款規(guī)定的連續(xù)運行超過480小時的2.5倍；5.在上述運行過程中，僅發(fā)生了一些小車故障和模具故障，5月下旬開始小批量試驗使用國產(chǎn)原料，沒有發(fā)生產(chǎn)品發(fā)黑現(xiàn)象；埃某某公司后期所謂陶瓷膜板擠出發(fā)黑現(xiàn)象，與其原料、工藝、配方有關(guān)；6.埃某某公司所謂的委托第三方整改1號機的事實虛假，不應(yīng)予以采信。
　　埃某某公司辯稱，原某某公司交付的機器在質(zhì)量異議期內(nèi)就不能使用，在不足3個月內(nèi)就發(fā)生停產(chǎn)，此后原某某公司也沒有按照雙方約定進行整改，不能請求后期的20%質(zhì)量驗收款。
　　埃某某公司向一審法院起訴請求：原某某公司退還埃某某公司設(shè)備款672,000元，并支付占用期間的利息計算至原某某公司實際付清之日止,暫計至2018年12月6日為8,770元。在審理過程中，(2019)滬0118民初5000號案并入本案合并審理，埃某某公司變更、增加訴訟請求，要求判令：1.原某某公司支付1號擠出機逾期交貨違約金8,500元(自2017年12月31日計算1周)；2.原某某公司退還埃某某公司2號機已支付設(shè)備款637,000元，并支付占用期間的利息計算至原某某公司實際付清之日，暫計至2018年12月6日為8,770元；3.原某某公司退還埃某某公司3號機已支付的設(shè)備款644,000元，并支付占用期間的利息計算至原某某公司實際付清之日止，暫計至2018年12月6日為8,404元；4.原某某公司支付1號擠出機改造費用283,000元；5.原某某公司賠償埃某某公司損失520萬元。
　　原某某公司向一審法院反訴請求：埃某某公司向原某某公司支付剩余價款266,550元(審理中，原某某公司確認(rèn)66,550元為埃某某公司本訴范圍之外的款項，同意本案中不作處理，另案主張)，此后變更為要求埃某某公司支付1號擠出機余款20萬元及逾期付款利息(按中國人民銀行企業(yè)同期貸款利率，從2018年1月6日起計算至實際支付之日止)。
　　一審法院認(rèn)定事實：
　　埃某某公司從德國進口一臺擠出機，與原某某公司洽談要求原某某公司按樣制作，原某某公司人員前往埃某某公司處進行測繪，雙方經(jīng)協(xié)商，于2017年9月25日簽訂《購銷合同》，編號：16SB-ITN-SCX-054(以下簡稱1號機合同)，約定：一、埃某某公司向原某某公司訂購規(guī)格型號為GOEX－120/120雙階壓實/排氣陶瓷超濾膜擠出機一臺，價格85萬元，交貨時間2017年12月15日；二、質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及供方對質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件和期限：質(zhì)保期設(shè)備投運后一年或到貨后18個月……七、驗收標(biāo)準(zhǔn)、方法及提出異議期限：全程跟蹤檢驗，收到貨后十天，提出外觀質(zhì)量異議，三個月內(nèi)提出內(nèi)在質(zhì)量異議……九、結(jié)算方法及期限：50%預(yù)付款，原某某公司提供全額增值稅發(fā)票后支付30%發(fā)貨款，安裝驗收合格后支付20%……十三、其他約定事項：1、晚交貨違約金，每晚交一周貨，按合同金額支付1%的違約金……4、合同附件《技術(shù)協(xié)議》及《圖紙》與本合同具有同等法律效力。同日，原某某公司出具的《報價單》(5)合同成立條件約定：A.付款方式：預(yù)付50%合同成立,發(fā)貨前付款30%,余款20%于驗收合格后一次付清；B.交貨期：50%預(yù)付款到達(dá)后75天內(nèi)，說明：國慶節(jié)8天休假不計于內(nèi)，后期同型號擠出機下單，交貨期在60天內(nèi)……2017年10月17日、2017年12月29日埃某某公司向原某某公司分別支付425,000元、225,000元。2018年1月5日，原某某公司向埃某某公司交付1號擠出機，原某某公司于2017年12月26日、2018年1月11日向埃某某公司開具了金額為85萬元的上海增值稅專用發(fā)票，埃某某公司尚余1號擠出機余款20萬元未支付原某某公司。2018年2月15日，原某某公司吳信申通過微信向埃某某公司母公司巴安公司張斌發(fā)送《120擠出機目前狀況及對策》，2018年2月19日發(fā)送《CDEX-120/120雙階擠出機工作匯報函》，主要內(nèi)容均為向巴安公司報告目前設(shè)備生產(chǎn)存在的問題和改進方案，請求理解和支持。2018年4月24日，再次微信向埃某某公司匯報告知機器可以頂上德國機了，要求埃某某公司安排支付預(yù)付款，立即進入實質(zhì)性生產(chǎn)程序。
　　2018年4月18日，埃某某公司與原某某公司又簽訂《購銷合同》，編號：16SB-ITN-SCX-153(以下簡稱2號機合同)，約定：一、埃某某公司向原某某公司訂購規(guī)格型號為GOEX－120/120雙階壓實/排氣陶瓷超濾膜擠出機一臺，價格84萬元(2號機價格805,000元，螺紋塊35,000元)，交貨時間2018年7月10日，其余內(nèi)容與1號機合同基本一致。合同附件為設(shè)備價格清單、報價單。其中報價單比第一臺擠出機提高要求的配置說明：由于物料含水量大，機筒承受堿性腐蝕情況嚴(yán)重，加上金屬材料強擠壓的工況，物料剪切磨損嚴(yán)重……故2號機采用與德國機筒完全相同的材料……2018年5月7日，埃某某公司向原某某公司支付42萬元，2018年7月17日支付252,000元。2018年5月8日，埃某某公司與原某某公司簽訂《購銷合同》，編號：16SB-ITN-SCX-164(以下簡稱3號機合同)，約定：一、埃某某公司向原某某公司訂購規(guī)格型號為GOEX－120/120雙階壓實/排氣陶瓷超濾膜擠出機一臺，價格805,000元，交貨時間2018年8月8日，其余內(nèi)容與2號機合同基本一致。合同附件為報價單。2018年5月15日埃某某公司向原某某公司支付402,500元、2018年7月17日支付241,500元。2018年6月14日原某某公司吳信申向巴安公司發(fā)出《120擠出機螺紋塊的磨損及其對策》，告知對目前存在問題的解決方案。2018年7月27日，巴安公司人員向原某某公司提出原某某公司生產(chǎn)的擠出機發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重生銹問題，要求原某某公司安排人員解決，并提出生產(chǎn)出有膜片整個寬度范圍內(nèi)黑色印痕嚴(yán)重。原某某公司回復(fù)已意識到1號擠出機的問題，表示從2號擠出機開始機筒法蘭采用發(fā)黑處理。2018年8月5日，埃某某公司與原某某公司簽署的《會議紀(jì)要》，主要內(nèi)容如下：1、針對國產(chǎn)擠出機螺桿磨損嚴(yán)重,整體生銹嚴(yán)重的問題,原某某公司已將二期筒體委外進行液體鍍鎳(厚度10微米),杜絕整體生銹;水流道及內(nèi)腔也進行液體鍍鎳(厚度10微米),杜絕生銹。2、8月10號之前將鍍鎳后的套筒及新制分段式螺桿(馬氏體材質(zhì)鍍鉻處理)安裝在國產(chǎn)1#擠出機上,先將國產(chǎn)1#擠出機正常運轉(zhuǎn),保證擠出后的膜片不發(fā)黑。3、若國產(chǎn)1#擠出機正常運轉(zhuǎn),則8月12號之前將國產(chǎn)2#擠出機整機送至埃某某公司進行調(diào)試,8月15號正式投產(chǎn)使用。4、保證兩個月內(nèi)螺桿不磨損、不導(dǎo)致膜片發(fā)黑,若整改之后(8月15號)仍出現(xiàn)擠出機部件生銹、螺桿磨損導(dǎo)致膜片發(fā)黑等相關(guān)問題則退貨處理并進行相應(yīng)賠償。5、若國產(chǎn)1#、2#擠出機正常運轉(zhuǎn),8月31號之前國產(chǎn)3#擠出機整機送至埃某某公司進行調(diào)試,9月3號正式投產(chǎn)使用。6、螺桿使用硬質(zhì)合金(即粉末鋼),已跟歐洲下訂單,兩個月(10月5號前)后將使用耐磨材質(zhì)的螺桿并進行滲氮處理后送至埃某某公司處使用,保證不生銹并且耐磨效果。嗣后，1號擠出機經(jīng)原某某公司整改仍不符合埃某某公司要求。
　　2018年8月15日，埃某某公司向原某某公司發(fā)出的《關(guān)于要求退貨并賠償損失的函》，主要內(nèi)容指出原某某公司生產(chǎn)的1號擠出機經(jīng)整改后仍不符合合同要求，原某某公司已于8月13日拆除1號擠出機，要求原某某公司退回全部設(shè)備價款并賠償所有損失。2018年8月20日吳信申發(fā)送電子郵件至巴安公司陸陽紅、主題為“回復(fù)：關(guān)于要求退貨并賠償損失的函”、附件為《處于研發(fā)階段的國產(chǎn)化陶瓷膜擠出機需要寬限時間的申請函》，主要內(nèi)容為：由于原某某公司缺乏對這種特殊陶瓷膜材料的認(rèn)知,一開始真的不知道擠出主料是粒度大的剛性氧化鋁(這個可是制造磨床砂輪的材料),不了解物料中還摻雜有酸性的助劑,不了解這個陶瓷膜產(chǎn)品對擠出機的嚴(yán)苛要求，導(dǎo)致我們對陶瓷膜擠出機將面對非常嚴(yán)苛的摩擦磨損工況和堿性加上酸性的腐蝕工況,從一開始并沒有足夠的認(rèn)識和相應(yīng)的準(zhǔn)備,導(dǎo)致第一臺國產(chǎn)擠出機于2018年5月正式投入生產(chǎn)后,僅僅正常生產(chǎn)了短短一個月左右時間即發(fā)現(xiàn)擠出機螺桿的螺棱嚴(yán)重磨損,螺桿無法建立起正常的擠出背壓,擠出機不得不停產(chǎn)。我們緊急投產(chǎn)螺桿組件,但后續(xù)矛盾接踵而至,機簡外冷凝水及其所含有的一定的酸性物質(zhì),導(dǎo)致機筒外部迅速生銹這個矛盾直至氣溫高的夏天才發(fā)現(xiàn),新交貨的擠出機必須增加抗銹措施;更換了與今年5月正常生產(chǎn)完全相同材料的螺桿組件,產(chǎn)品的略微黑色這一次不能接受(查貴公司下達(dá)的合同中真的沒有這個“驗收標(biāo)準(zhǔn)”呀),我們需要在部件表面再增加鍍硬鉻處理,等,由此從一開始就帶研發(fā)性質(zhì)的國產(chǎn)機交貨延誤。有信心挑戰(zhàn)目前擠出機領(lǐng)域里最嚴(yán)苛的磨損和腐蝕工況條件,要求埃某某公司給以更多機會和時間,來考察我公司上述誠意。
　　2018年8月24日15：33陸陽紅發(fā)至吳信申等人、主題為“原某某擠出機耐磨防腐材質(zhì)優(yōu)化后運行調(diào)試報告2018-8-24”、附件為《原某某擠出機調(diào)試報告》的電子郵件，提出經(jīng)原某某公司整改后仍未達(dá)到預(yù)期效果，要求原某某公司于2018年8月27日前將擠出機拉走。2018年8月27日15：29原某某公司吳信申發(fā)至巴安公司殷晨儷、主題為“謝謝殷經(jīng)理指導(dǎo)”，附件為《陶瓷膜產(chǎn)品發(fā)黑的對策匯報》和《發(fā)黑原因的誤判會耽誤擠出機國產(chǎn)化進程》的電子郵件，提出發(fā)黑的原因存在以下可能性：陶瓷膜主料的配方是否有變化……并提出發(fā)黑的原因。嗣后，原某某公司未去埃某某公司處拉回1號擠出機。由于雙方因1號擠出機產(chǎn)生的質(zhì)量問題存在爭議，雙方2號擠出機、3號擠出機的履行除交付配套電器控制柜和冷水機外，其余均未交付。
　　另查明，2018年9月3日，埃某某公司與湘潭煒達(dá)機電制造有限公司(以下簡稱煒達(dá)公司)簽訂《陶瓷超濾膜板擠出機(設(shè)備)整改合同》，整治改項目名稱為GOEX－120/120雙階壓實/排氣陶瓷超濾膜板擠出機，整改項目的具體內(nèi)容：整改設(shè)備的上下軸泥筒內(nèi)套、上下軸螺旋、上下全套螺桿、下軸等部件，并進行相應(yīng)的繪測及安裝。整改項目的質(zhì)量要求……整改的具體驗收標(biāo)準(zhǔn)為，設(shè)備產(chǎn)出的陶瓷膜半成品顏色勻白且無黑點，設(shè)備內(nèi)部與物料接觸面耐磨損、耐腐蝕。整改項目工期至2018年12月12日止?？們r款283,000元。埃某某公司確認(rèn)經(jīng)煒達(dá)公司對1號擠出機整治改后，1號擠出機已正常運行。埃某某公司已向煒達(dá)公司支付貨款262,700元，尚余質(zhì)保金未付。
　　巴安公司向一審法院出具證明書，表示埃某某公司為巴安公司設(shè)立的控股子公司，子公司的產(chǎn)品采購由母公司統(tǒng)一負(fù)責(zé)。
　　訴爭雙方存在以下爭議焦點：1.原某某公司交付1號擠出機是否逾期交付；2.哪方對1號擠出機質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任；3.埃某某公司是否有權(quán)在本案中主張原某某公司退還2號、3號擠出機已付款。
　　埃某某公司認(rèn)為：1.根據(jù)1號擠出機報價單的交貨期，埃某某公司于2017年10月17日支付50%貨款，原某某公司應(yīng)在收到預(yù)付款75天內(nèi)交貨，但原某某公司于2018年1月5日交貨，根據(jù)合同13.1條規(guī)定，原某某公司逾期交貨5天，應(yīng)按合同金額1%承擔(dān)違約金8,500元；2.原某某公司交付1號擠出機長達(dá)三個月，埃某某公司無法投入生產(chǎn)運營，1號擠出機質(zhì)量不符合合同要求，不能實現(xiàn)埃某某公司合同目的，埃某某公司已給原某某公司多次整改機會，但原某某公司整改后仍達(dá)不到其承諾的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。鑒于上述情況，雙方形成《會議紀(jì)要》，根據(jù)《會議紀(jì)要》的約定，若1號擠出機在限定時間內(nèi)正常運行，則繼續(xù)交付2號、3號擠出機，不然埃某某公司有權(quán)退回1號擠出機，原某某公司退還全部貨款，且由于原某某公司的違約行為，造成埃某某公司長期處于無法生產(chǎn)或減產(chǎn)狀態(tài)，遭受巨大損失，原某某公司應(yīng)當(dāng)賠償埃某某公司。
　　原某某公司認(rèn)為：1.對于1號擠出機，原某某公司確實逾期5天交貨，但未逾期一周，按約不承擔(dān)違約金；2.埃某某公司要求原某某公司按德國機仿制擠出機，原某某公司已按合同約定的尺寸、材料、參數(shù)定作交付德國仿制機，合同并無機器部件的使用期限、磨損系數(shù)以及產(chǎn)品發(fā)黑退貨的約定，埃某某公司以此要求退貨退款缺乏依據(jù)。埃某某公司也從未向原某某公司披露其所使用物料的性質(zhì)，一開始由于埃某某公司使用進口物料，故1號擠出機能正常使用，沒有發(fā)生產(chǎn)品發(fā)黑和工具快速磨蝕的情況，所以埃某某公司才會繼續(xù)向原某某公司訂購2號、3號擠出機。之后埃某某公司改用的國產(chǎn)物料、粘接劑具有腐蝕性，才造成1號擠出機生產(chǎn)的產(chǎn)品出現(xiàn)發(fā)黑、機器腐蝕現(xiàn)象。埃某某公司收到1號擠出機后已連續(xù)運轉(zhuǎn)1,200小時，遠(yuǎn)高于埃某某公司所說的基本運行期限，說明原某某公司交付的1號擠出機無質(zhì)量問題。
　　在審理過程中，埃某某公司申請對擠出機進行鑒定，原某某公司同意，但雙方對鑒定標(biāo)的產(chǎn)生爭議，埃某某公司認(rèn)為1號擠出機經(jīng)整改后已正常運行，不符合鑒定條件，如鑒定1號擠出機勢必需恢復(fù)至原某某公司交付狀態(tài)，造成埃某某公司新一輪停產(chǎn)和整改，引發(fā)進一步損失和更復(fù)雜的糾紛，要求對2號擠出機進行鑒定。原某某公司認(rèn)為埃某某公司沒有整改過1號擠出機，原某某公司交付的是合格產(chǎn)品，應(yīng)鑒定1號擠出機，2號擠出機只交付了部分部件，還未進行組裝，不同意對2號機進行鑒定。一審法院告知原某某公司，雙方就1號擠出機的履行已產(chǎn)生很大爭議，故雙方就履行2號、3號擠出機也有可能產(chǎn)生爭議，要求原某某公司對此情況予以考慮。原某某公司認(rèn)為1號擠出機質(zhì)量合格，不存在爭議，要求繼續(xù)履行2號、3號擠出機合同，如雙方在履行過程中發(fā)生爭議均可再行起訴。對此補充提供了在訴訟過程中原某某公司員工與埃某某公司員工的電話錄音，以證明埃某某公司未對1號擠出機進行整改。埃某某公司質(zhì)證后認(rèn)為1號擠出機的整改過程是分步進行，電話錄音內(nèi)容是為拆卸相關(guān)部件時埃某某公司員工向原某某公司員工所作詢問。一審法院認(rèn)為，電話錄音內(nèi)容不能證明1號擠出機未作整改，告知原某某公司可申請相關(guān)專業(yè)人員去現(xiàn)場查看，原某某公司表示不需要。據(jù)此，由于雙方對鑒定標(biāo)的存在異議，且1號擠出機已作整改，2號擠出機尚未進行組裝，一審法院對埃某某公司要求鑒定2號擠出機的申請不予準(zhǔn)許。
　　針對埃某某公司本訴請求，一審法院認(rèn)為，1.合同13.1條規(guī)定：每晚交一周貨，按合同金額支付1%的違約金。根據(jù)該條條款文義，一審法院并不認(rèn)可原某某公司意見，原某某公司逾期5天交貨應(yīng)承擔(dān)違約金，一審法院根據(jù)原某某公司違約天數(shù)及埃某某公司實際損失，酌情調(diào)整為2,200元；2.埃某某公司向原某某公司定作的陶瓷超濾膜板擠出機系原某某公司根據(jù)埃某某公司提供德國機按樣制作，雖然埃某某公司與原某某公司在合同中對質(zhì)量要求、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)、方法有約定項，但并無具體技術(shù)指標(biāo)、驗收程序的各個步驟及設(shè)備對所要達(dá)到的產(chǎn)能和產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的約定，埃某某公司向原某某公司訂購擠出機的合同目的無疑是要生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品，但產(chǎn)品的質(zhì)量不僅僅與設(shè)備有關(guān)，還涉及工藝、物料等多方面因素，但雙方在合同中對此卻無約定，由此產(chǎn)生爭議，對此雙方均有過錯；3.雙方達(dá)成《會議紀(jì)要》后，埃某某公司認(rèn)為原某某公司整改后仍不能達(dá)到質(zhì)量要求，主張退貨退款、賠償損失，原某某公司不予同意，在雙方對此尚存爭議的情況下，埃某某公司未通知原某某公司即對1號擠出機進行了整改，致使1號擠出機在本案訴訟過程中不具備鑒定條件，產(chǎn)生質(zhì)量問題的原因無法通過鑒定方式查明，對此埃某某公司做法不妥；4.根據(jù)埃某某公司提供的整改合同，埃某某公司與煒達(dá)公司簽訂的合同中約定了具體驗收標(biāo)準(zhǔn)，說明埃某某公司已經(jīng)意識到與原某某公司簽訂的合同沒有約定具體驗收標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生的弊端，埃某某公司確認(rèn)1號擠出機經(jīng)整改后已正常使用，說明1號擠出機經(jīng)整改后能夠達(dá)成埃某某公司的合同目的，考慮到雙方對履行1號機合同均存在過錯，一審法院酌定埃某某公司已支付的整改費用由原某某公司承擔(dān)131,350元；5.鑒于系埃某某公司的原因無法對1號擠出機進行鑒定，一審法院無法判定1號機是否符合合同約定，故埃某某公司缺乏解除2號機、3號機的合同依據(jù)，一審法院駁回埃某某公司訴訟請求2和3，如雙方在履行2號、3號擠出機過程中產(chǎn)生爭議，雙方均有權(quán)另行主張；6.埃某某公司訴訟請求5，埃某某公司要求原某某公司賠償產(chǎn)能損失520萬元缺乏合同、事實和法律依據(jù)，一審法院亦予以駁回。
　　針對原某某公司的反訴請求，雖1號擠出機經(jīng)過整改能夠正常使用，但全新機器已經(jīng)整改，且由埃某某公司委托他人完成，考慮本案實際情況，酌情判令埃某某公司還應(yīng)支付1號擠出機余款12萬元。
　　一審法院據(jù)此依照《中華人民共和國合同法》第一百零九條、第二百五十一條、第二百六十三條之規(guī)定，判決如下：一、上海原某某機械設(shè)備有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)償付江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司逾期交貨違約金2,200元；二、上海原某某機械設(shè)備有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司整改費用131,350元；三、駁回江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司其他訴訟請求；四、江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付上海原某某機械設(shè)備有限公司價款12萬元；五、駁回上海原某某機械設(shè)備有限公司其他反訴請求。如果未按判決指定期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件本訴受理費59,327.72元，由江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)56,356.72元，上海原某某機械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)2,971元，財產(chǎn)保全申請費5,000元，由江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)3,812.25元，上海原某某機械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)1,187.75元；反訴受理費2,150元，由上海原某某機械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)500元，江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)1,650元。
　　本院經(jīng)審理查明，一審查明事實屬實，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，從簽訂定作合同的目的而言，雙方是為了仿制從德國ETC公司進口的陶瓷膜擠出機，則仿制機除了外觀、尺寸、規(guī)格應(yīng)與樣機相同或相似以外，還應(yīng)具備樣機的相應(yīng)功能，否則就不能稱之為仿制機。原某某公司作為專業(yè)從事擠出機生產(chǎn)的公司，在考察了樣機之后與埃某某公司簽訂定作合同，必然是確信自身具備仿制樣機的能力；且其作為承攬方，從圖紙繪制到機器制作均由其完成，其對于埃某某公司使用仿制機生產(chǎn)的原料、工藝、產(chǎn)品均應(yīng)當(dāng)事先了解。而在原某某公司交付1號仿制機后，埃某某公司提出了諸多質(zhì)量異議。針對埃某某公司的異議，原某某公司并未否認(rèn)，也提出了相應(yīng)的解決方案和實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)，但始終未能解決相關(guān)問題。由此可見，原某某公司制作的1號擠出機并不符合約定的要求，對此原某某公司存在過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。埃某某公司在原某某公司多次整改無效的情形下將1號機交由案外人整改，其行為并無不當(dāng)，所產(chǎn)生的整改費用應(yīng)由原某某公司承擔(dān)。鑒于整改后的機器已符合合同約定，故原某某公司在承擔(dān)了整改費用后可獲取剩余價款。埃某某公司主張遲延交付的違約金，一審法院已作相應(yīng)分析，本院予以認(rèn)同，不再贅述。至于埃某某公司主張的賠償損失520萬元，因未提供相應(yīng)依據(jù)作證，本院不予采信。對于原某某公司的反訴請求，除了1號機余款已作分析外，對于利息請求，鑒于雙方始終在對1號機的質(zhì)量進行交涉，埃某某公司始終不認(rèn)可1號機的質(zhì)量，故20%價款驗收合格后一次付清的條件始終未成就，因此，原某某公司要求埃某某公司支付逾期付款利息并無依據(jù)。至于埃某某公司要求解除2號機、3號機定作合同的請求，鑒于兩臺機器的質(zhì)量是否符合合同要求尚不確定，故其解除合同的要求并無依據(jù)，一審法院駁回埃某某公司的該項請求并無不當(dāng)。埃某某公司在履行此兩份合同的過程中如發(fā)生糾紛的，可另行提起訴訟。
　　綜上，本院認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實有所不清，判決有所不當(dāng)，本院作相應(yīng)調(diào)整。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第二百六十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：
　　一、維持上海市青浦區(qū)人民法院(2019)滬0118民初4997號民事判決第一項；
　　二、撤銷上海市青浦區(qū)人民法院(2019)滬0118民初4997號民事判決第二、三、四、五項；
　　三、上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司應(yīng)于收到本判決之日起十日內(nèi)支付上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司整改費用283,000元；
　　四、上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司應(yīng)于收到本判決之日起十日內(nèi)支付上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司1號機剩余價款20萬元；
　　五、駁回上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司的其余本訴請求；
　　六、駁回上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司的其余反訴請求。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　一審案件本訴受理費59,327元、由上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)56,835元，上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)2,492元，財產(chǎn)保全費5,000元，由上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)3,065元，上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)1,935元，反訴受理費2,150元，由上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費60,728元，由上訴人江蘇埃某某膜過濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)58,250元，上訴人上海原某某機械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)2,478元。
　　本判決為終審判決。
　　法官助理　　賈佳秀

審判員：楊怡鳴

書記員：莊龍平