上訴人(原審原告、反訴被告)：江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司，住所地江蘇省南通市。
　　法定代表人：王賢，該公司執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：曾雯婷，女。
　　上訴人(原審被告、反訴原告)：上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司，住所地上海市普陀區(qū)。
　　法定代表人：吳汀瑩，該公司執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：季海忠，北京市隆安律師事務(wù)所上海分所律師。
　　上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)埃某某公司)、上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)原某某公司)因承攬合同糾紛一案，均不服上海市青浦區(qū)人民法院(2019)滬0118民初4997號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年3月17日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　埃某某公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決，改判支持其一審全部本訴請(qǐng)求。事實(shí)和理由：一、雙方對(duì)1號(hào)機(jī)約定了明確的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：1.1號(hào)機(jī)合同簽訂前，原某某公司至埃某某公司參觀并測(cè)繪了德國(guó)ETC陶瓷膜擠出機(jī)的尺寸，了解了陶瓷膜擠出機(jī)的運(yùn)行物料、生產(chǎn)工況等情況，且其對(duì)于埃某某公司購(gòu)買(mǎi)的陶瓷膜擠出機(jī)是用于工業(yè)流水線生產(chǎn)制造這一事實(shí)是知曉的，在此基礎(chǔ)上，2017年9月25日，原某某公司向埃某某公司發(fā)出報(bào)價(jià)單，其技術(shù)參數(shù)中二階壓實(shí)成型擠出機(jī)的相關(guān)數(shù)據(jù)都有記載，其并稱(chēng)該公司的擠出機(jī)具有國(guó)內(nèi)擠出機(jī)心臟部件第一品牌的優(yōu)勢(shì)，且從原某某公司2018年6月14日發(fā)給埃某某公司的《120擠出機(jī)螺紋塊的磨損及其對(duì)策》中明確載明上海巴安水務(wù)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)巴安公司)在2017年已經(jīng)告知其“工況條件是含有一定水分的腐蝕工況和氧化鋁陶瓷材料的剪切摩擦磨損工況”，因此原某某公司清楚知曉陶瓷膜擠出機(jī)的運(yùn)行物料、生產(chǎn)工況等條件；2.雙方對(duì)于陶瓷膜擠出機(jī)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收方法均有約定，即擠出機(jī)運(yùn)行穩(wěn)定、可靠，對(duì)于生產(chǎn)主料氧化鋁的輸送能力為每小時(shí)160千克，最大可達(dá)到每小時(shí)250千克，根據(jù)該氧化鋁輸送能力折算產(chǎn)量就是每小時(shí)200片膜片，最大可達(dá)到312.5片。內(nèi)在質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)是收貨后三個(gè)月內(nèi)保證擠出機(jī)運(yùn)行穩(wěn)定、可靠，產(chǎn)品達(dá)到雙方約定。即便約定不明確，根據(jù)原某某公司自述，“但由于原某某公司需要對(duì)1號(hào)機(jī)進(jìn)行從零開(kāi)始的，從設(shè)計(jì)到結(jié)構(gòu)、到部件材料的整個(gè)系統(tǒng)工程的探索，第一臺(tái)擠出機(jī)的設(shè)計(jì)制造存在一定的不確定性”，故雙方不可能對(duì)1號(hào)機(jī)約定更為詳細(xì)的相關(guān)因素；3.針對(duì)1號(hào)機(jī)投產(chǎn)后出現(xiàn)的停產(chǎn)減產(chǎn)情況，雙方簽訂《會(huì)議紀(jì)要》，就1號(hào)機(jī)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了進(jìn)一步細(xì)化：(1)筒體鍍鎳，杜絕生銹；(2)8月10日前將1號(hào)機(jī)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，保證擠出后的膜片不發(fā)黑；(3)保證兩個(gè)月內(nèi)螺桿不磨損、膜片部分黑。該質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也是可操作的質(zhì)量檢驗(yàn)方法。二、1號(hào)機(jī)自交付始至《購(gòu)銷(xiāo)合同》解除止，從未通過(guò)質(zhì)量驗(yàn)收，原某某公司無(wú)權(quán)向埃某某公司收取貨款。2018年1月5日原某某公司交付1號(hào)機(jī)后，自2018年4月19日方能運(yùn)轉(zhuǎn)；自2018年5月初投產(chǎn)后至同年9月初聘請(qǐng)第三方整改止，4個(gè)月期間內(nèi)1號(hào)機(jī)共停產(chǎn)65天，連續(xù)運(yùn)行時(shí)間不足3個(gè)月；且在1號(hào)機(jī)可連續(xù)運(yùn)行期間，其實(shí)際產(chǎn)量為1,500片/天，還不到約定產(chǎn)量的三分之一，另有21天不能連續(xù)運(yùn)行，實(shí)際產(chǎn)量下降至730片/天，僅為約定產(chǎn)量的15%；且在2018年8月原某某公司對(duì)1號(hào)機(jī)進(jìn)行整改后，所出膜片仍出現(xiàn)發(fā)黑情況，未能達(dá)到《會(huì)議紀(jì)要》中約定的整改標(biāo)準(zhǔn)。三、1號(hào)機(jī)最終需要第三方進(jìn)行整改，原因在于原某某公司一再違反雙方約定，不能達(dá)到約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，埃某某公司難以繼續(xù)信任原某某公司的履約能力。四、根據(jù)原某某公司的陳述，2號(hào)機(jī)在一審時(shí)已經(jīng)制造完成，1號(hào)機(jī)與2號(hào)機(jī)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)均相同，一審法院完全可以通過(guò)鑒定2號(hào)機(jī)來(lái)判斷1號(hào)機(jī)的質(zhì)量是否符合約定，但一審法院惡意拒絕組裝2號(hào)機(jī)，導(dǎo)致質(zhì)量鑒定不能進(jìn)行，相應(yīng)后果應(yīng)由原某某公司承擔(dān)。五、根據(jù)《會(huì)議紀(jì)要》約定，解除合同條件已成就，埃某某公司有權(quán)要求2號(hào)機(jī)和3號(hào)機(jī)均按退貨處理。
　　原某某公司辯稱(chēng)，不同意埃某某公司的上訴請(qǐng)求。原某某公司制作的1號(hào)機(jī)并無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，根據(jù)埃某某公司向一審法院提供的生產(chǎn)記錄，表明1號(hào)機(jī)的質(zhì)量完全符合要求。
　　原某某公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)原判，駁回埃某某公司的一審本訴請(qǐng)求，判令埃某某公司給付原某某公司定作價(jià)金20萬(wàn)元，并按前款同期給付逾期利息。事實(shí)和理由：一、原某某公司交付的1號(hào)仿作機(jī)系按照雙方承攬合同規(guī)定制作交付，原某某公司對(duì)此不存在任何過(guò)錯(cuò)。1.按照合同第七條約定，貨物的外觀質(zhì)量問(wèn)題與內(nèi)在質(zhì)量異議期分別為收到貨后十天及三個(gè)月，埃某某公司在原審中并未就1號(hào)機(jī)尺寸、材料、參數(shù)提出任何異議，卻以生產(chǎn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題要求退貨，混淆了兩種不同的概念；2.埃某某公司沒(méi)有告知原某某公司產(chǎn)品的原材料、工藝、配方，且在質(zhì)量異議期內(nèi)對(duì)1號(hào)機(jī)內(nèi)在質(zhì)量并未提出異議；3.在1號(hào)機(jī)交付后近三個(gè)半月及四個(gè)月后，雙方又分別簽約定作2號(hào)仿制機(jī)與3號(hào)仿制機(jī)，據(jù)此可以證明1號(hào)機(jī)質(zhì)量并無(wú)瑕疵；4.根據(jù)1號(hào)機(jī)的實(shí)際生產(chǎn)記錄，從2018年4月19日起至2018年6月9日1號(hào)機(jī)連續(xù)滿(mǎn)負(fù)荷運(yùn)行50天，累計(jì)連續(xù)運(yùn)行1200小時(shí)，超過(guò)埃某某公司提供的第三方整改合同第八條第二款規(guī)定的連續(xù)運(yùn)行超過(guò)480小時(shí)的2.5倍；5.在上述運(yùn)行過(guò)程中，僅發(fā)生了一些小車(chē)故障和模具故障，5月下旬開(kāi)始小批量試驗(yàn)使用國(guó)產(chǎn)原料，沒(méi)有發(fā)生產(chǎn)品發(fā)黑現(xiàn)象；埃某某公司后期所謂陶瓷膜板擠出發(fā)黑現(xiàn)象，與其原料、工藝、配方有關(guān)；6.埃某某公司所謂的委托第三方整改1號(hào)機(jī)的事實(shí)虛假，不應(yīng)予以采信。
　　埃某某公司辯稱(chēng)，原某某公司交付的機(jī)器在質(zhì)量異議期內(nèi)就不能使用，在不足3個(gè)月內(nèi)就發(fā)生停產(chǎn)，此后原某某公司也沒(méi)有按照雙方約定進(jìn)行整改，不能請(qǐng)求后期的20%質(zhì)量驗(yàn)收款。
　　埃某某公司向一審法院起訴請(qǐng)求：原某某公司退還埃某某公司設(shè)備款672,000元，并支付占用期間的利息計(jì)算至原某某公司實(shí)際付清之日止,暫計(jì)至2018年12月6日為8,770元。在審理過(guò)程中，(2019)滬0118民初5000號(hào)案并入本案合并審理，埃某某公司變更、增加訴訟請(qǐng)求，要求判令：1.原某某公司支付1號(hào)擠出機(jī)逾期交貨違約金8,500元(自2017年12月31日計(jì)算1周)；2.原某某公司退還埃某某公司2號(hào)機(jī)已支付設(shè)備款637,000元，并支付占用期間的利息計(jì)算至原某某公司實(shí)際付清之日，暫計(jì)至2018年12月6日為8,770元；3.原某某公司退還埃某某公司3號(hào)機(jī)已支付的設(shè)備款644,000元，并支付占用期間的利息計(jì)算至原某某公司實(shí)際付清之日止，暫計(jì)至2018年12月6日為8,404元；4.原某某公司支付1號(hào)擠出機(jī)改造費(fèi)用283,000元；5.原某某公司賠償埃某某公司損失520萬(wàn)元。
　　原某某公司向一審法院反訴請(qǐng)求：埃某某公司向原某某公司支付剩余價(jià)款266,550元(審理中，原某某公司確認(rèn)66,550元為埃某某公司本訴范圍之外的款項(xiàng)，同意本案中不作處理，另案主張)，此后變更為要求埃某某公司支付1號(hào)擠出機(jī)余款20萬(wàn)元及逾期付款利息(按中國(guó)人民銀行企業(yè)同期貸款利率，從2018年1月6日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止)。
　　一審法院認(rèn)定事實(shí)：
　　埃某某公司從德國(guó)進(jìn)口一臺(tái)擠出機(jī)，與原某某公司洽談要求原某某公司按樣制作，原某某公司人員前往埃某某公司處進(jìn)行測(cè)繪，雙方經(jīng)協(xié)商，于2017年9月25日簽訂《購(gòu)銷(xiāo)合同》，編號(hào)：16SB-ITN-SCX-054(以下簡(jiǎn)稱(chēng)1號(hào)機(jī)合同)，約定：一、埃某某公司向原某某公司訂購(gòu)規(guī)格型號(hào)為GOEX－120/120雙階壓實(shí)/排氣陶瓷超濾膜擠出機(jī)一臺(tái)，價(jià)格85萬(wàn)元，交貨時(shí)間2017年12月15日；二、質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及供方對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件和期限：質(zhì)保期設(shè)備投運(yùn)后一年或到貨后18個(gè)月……七、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、方法及提出異議期限：全程跟蹤檢驗(yàn)，收到貨后十天，提出外觀質(zhì)量異議，三個(gè)月內(nèi)提出內(nèi)在質(zhì)量異議……九、結(jié)算方法及期限：50%預(yù)付款，原某某公司提供全額增值稅發(fā)票后支付30%發(fā)貨款，安裝驗(yàn)收合格后支付20%……十三、其他約定事項(xiàng)：1、晚交貨違約金，每晚交一周貨，按合同金額支付1%的違約金……4、合同附件《技術(shù)協(xié)議》及《圖紙》與本合同具有同等法律效力。同日，原某某公司出具的《報(bào)價(jià)單》(5)合同成立條件約定：A.付款方式：預(yù)付50%合同成立,發(fā)貨前付款30%,余款20%于驗(yàn)收合格后一次付清；B.交貨期：50%預(yù)付款到達(dá)后75天內(nèi)，說(shuō)明：國(guó)慶節(jié)8天休假不計(jì)于內(nèi)，后期同型號(hào)擠出機(jī)下單，交貨期在60天內(nèi)……2017年10月17日、2017年12月29日埃某某公司向原某某公司分別支付425,000元、225,000元。2018年1月5日，原某某公司向埃某某公司交付1號(hào)擠出機(jī)，原某某公司于2017年12月26日、2018年1月11日向埃某某公司開(kāi)具了金額為85萬(wàn)元的上海增值稅專(zhuān)用發(fā)票，埃某某公司尚余1號(hào)擠出機(jī)余款20萬(wàn)元未支付原某某公司。2018年2月15日，原某某公司吳信申通過(guò)微信向埃某某公司母公司巴安公司張斌發(fā)送《120擠出機(jī)目前狀況及對(duì)策》，2018年2月19日發(fā)送《CDEX-120/120雙階擠出機(jī)工作匯報(bào)函》，主要內(nèi)容均為向巴安公司報(bào)告目前設(shè)備生產(chǎn)存在的問(wèn)題和改進(jìn)方案，請(qǐng)求理解和支持。2018年4月24日，再次微信向埃某某公司匯報(bào)告知機(jī)器可以頂上德國(guó)機(jī)了，要求埃某某公司安排支付預(yù)付款，立即進(jìn)入實(shí)質(zhì)性生產(chǎn)程序。
　　2018年4月18日，埃某某公司與原某某公司又簽訂《購(gòu)銷(xiāo)合同》，編號(hào)：16SB-ITN-SCX-153(以下簡(jiǎn)稱(chēng)2號(hào)機(jī)合同)，約定：一、埃某某公司向原某某公司訂購(gòu)規(guī)格型號(hào)為GOEX－120/120雙階壓實(shí)/排氣陶瓷超濾膜擠出機(jī)一臺(tái)，價(jià)格84萬(wàn)元(2號(hào)機(jī)價(jià)格805,000元，螺紋塊35,000元)，交貨時(shí)間2018年7月10日，其余內(nèi)容與1號(hào)機(jī)合同基本一致。合同附件為設(shè)備價(jià)格清單、報(bào)價(jià)單。其中報(bào)價(jià)單比第一臺(tái)擠出機(jī)提高要求的配置說(shuō)明：由于物料含水量大，機(jī)筒承受堿性腐蝕情況嚴(yán)重，加上金屬材料強(qiáng)擠壓的工況，物料剪切磨損嚴(yán)重……故2號(hào)機(jī)采用與德國(guó)機(jī)筒完全相同的材料……2018年5月7日，埃某某公司向原某某公司支付42萬(wàn)元，2018年7月17日支付252,000元。2018年5月8日，埃某某公司與原某某公司簽訂《購(gòu)銷(xiāo)合同》，編號(hào)：16SB-ITN-SCX-164(以下簡(jiǎn)稱(chēng)3號(hào)機(jī)合同)，約定：一、埃某某公司向原某某公司訂購(gòu)規(guī)格型號(hào)為GOEX－120/120雙階壓實(shí)/排氣陶瓷超濾膜擠出機(jī)一臺(tái)，價(jià)格805,000元，交貨時(shí)間2018年8月8日，其余內(nèi)容與2號(hào)機(jī)合同基本一致。合同附件為報(bào)價(jià)單。2018年5月15日埃某某公司向原某某公司支付402,500元、2018年7月17日支付241,500元。2018年6月14日原某某公司吳信申向巴安公司發(fā)出《120擠出機(jī)螺紋塊的磨損及其對(duì)策》，告知對(duì)目前存在問(wèn)題的解決方案。2018年7月27日，巴安公司人員向原某某公司提出原某某公司生產(chǎn)的擠出機(jī)發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重生銹問(wèn)題，要求原某某公司安排人員解決，并提出生產(chǎn)出有膜片整個(gè)寬度范圍內(nèi)黑色印痕嚴(yán)重。原某某公司回復(fù)已意識(shí)到1號(hào)擠出機(jī)的問(wèn)題，表示從2號(hào)擠出機(jī)開(kāi)始機(jī)筒法蘭采用發(fā)黑處理。2018年8月5日，埃某某公司與原某某公司簽署的《會(huì)議紀(jì)要》，主要內(nèi)容如下：1、針對(duì)國(guó)產(chǎn)擠出機(jī)螺桿磨損嚴(yán)重,整體生銹嚴(yán)重的問(wèn)題,原某某公司已將二期筒體委外進(jìn)行液體鍍鎳(厚度10微米),杜絕整體生銹;水流道及內(nèi)腔也進(jìn)行液體鍍鎳(厚度10微米),杜絕生銹。2、8月10號(hào)之前將鍍鎳后的套筒及新制分段式螺桿(馬氏體材質(zhì)鍍鉻處理)安裝在國(guó)產(chǎn)1#擠出機(jī)上,先將國(guó)產(chǎn)1#擠出機(jī)正常運(yùn)轉(zhuǎn),保證擠出后的膜片不發(fā)黑。3、若國(guó)產(chǎn)1#擠出機(jī)正常運(yùn)轉(zhuǎn),則8月12號(hào)之前將國(guó)產(chǎn)2#擠出機(jī)整機(jī)送至埃某某公司進(jìn)行調(diào)試,8月15號(hào)正式投產(chǎn)使用。4、保證兩個(gè)月內(nèi)螺桿不磨損、不導(dǎo)致膜片發(fā)黑,若整改之后(8月15號(hào))仍出現(xiàn)擠出機(jī)部件生銹、螺桿磨損導(dǎo)致膜片發(fā)黑等相關(guān)問(wèn)題則退貨處理并進(jìn)行相應(yīng)賠償。5、若國(guó)產(chǎn)1#、2#擠出機(jī)正常運(yùn)轉(zhuǎn),8月31號(hào)之前國(guó)產(chǎn)3#擠出機(jī)整機(jī)送至埃某某公司進(jìn)行調(diào)試,9月3號(hào)正式投產(chǎn)使用。6、螺桿使用硬質(zhì)合金(即粉末鋼),已跟歐洲下訂單,兩個(gè)月(10月5號(hào)前)后將使用耐磨材質(zhì)的螺桿并進(jìn)行滲氮處理后送至埃某某公司處使用,保證不生銹并且耐磨效果。嗣后，1號(hào)擠出機(jī)經(jīng)原某某公司整改仍不符合埃某某公司要求。
　　2018年8月15日，埃某某公司向原某某公司發(fā)出的《關(guān)于要求退貨并賠償損失的函》，主要內(nèi)容指出原某某公司生產(chǎn)的1號(hào)擠出機(jī)經(jīng)整改后仍不符合合同要求，原某某公司已于8月13日拆除1號(hào)擠出機(jī)，要求原某某公司退回全部設(shè)備價(jià)款并賠償所有損失。2018年8月20日吳信申發(fā)送電子郵件至巴安公司陸陽(yáng)紅、主題為“回復(fù)：關(guān)于要求退貨并賠償損失的函”、附件為《處于研發(fā)階段的國(guó)產(chǎn)化陶瓷膜擠出機(jī)需要寬限時(shí)間的申請(qǐng)函》，主要內(nèi)容為：由于原某某公司缺乏對(duì)這種特殊陶瓷膜材料的認(rèn)知,一開(kāi)始真的不知道擠出主料是粒度大的剛性氧化鋁(這個(gè)可是制造磨床砂輪的材料),不了解物料中還摻雜有酸性的助劑,不了解這個(gè)陶瓷膜產(chǎn)品對(duì)擠出機(jī)的嚴(yán)苛要求，導(dǎo)致我們對(duì)陶瓷膜擠出機(jī)將面對(duì)非常嚴(yán)苛的摩擦磨損工況和堿性加上酸性的腐蝕工況,從一開(kāi)始并沒(méi)有足夠的認(rèn)識(shí)和相應(yīng)的準(zhǔn)備,導(dǎo)致第一臺(tái)國(guó)產(chǎn)擠出機(jī)于2018年5月正式投入生產(chǎn)后,僅僅正常生產(chǎn)了短短一個(gè)月左右時(shí)間即發(fā)現(xiàn)擠出機(jī)螺桿的螺棱嚴(yán)重磨損,螺桿無(wú)法建立起正常的擠出背壓,擠出機(jī)不得不停產(chǎn)。我們緊急投產(chǎn)螺桿組件,但后續(xù)矛盾接踵而至,機(jī)簡(jiǎn)外冷凝水及其所含有的一定的酸性物質(zhì),導(dǎo)致機(jī)筒外部迅速生銹這個(gè)矛盾直至氣溫高的夏天才發(fā)現(xiàn),新交貨的擠出機(jī)必須增加抗銹措施;更換了與今年5月正常生產(chǎn)完全相同材料的螺桿組件,產(chǎn)品的略微黑色這一次不能接受(查貴公司下達(dá)的合同中真的沒(méi)有這個(gè)“驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)”呀),我們需要在部件表面再增加鍍硬鉻處理,等,由此從一開(kāi)始就帶研發(fā)性質(zhì)的國(guó)產(chǎn)機(jī)交貨延誤。有信心挑戰(zhàn)目前擠出機(jī)領(lǐng)域里最嚴(yán)苛的磨損和腐蝕工況條件,要求埃某某公司給以更多機(jī)會(huì)和時(shí)間,來(lái)考察我公司上述誠(chéng)意。
　　2018年8月24日15：33陸陽(yáng)紅發(fā)至吳信申等人、主題為“原某某擠出機(jī)耐磨防腐材質(zhì)優(yōu)化后運(yùn)行調(diào)試報(bào)告2018-8-24”、附件為《原某某擠出機(jī)調(diào)試報(bào)告》的電子郵件，提出經(jīng)原某某公司整改后仍未達(dá)到預(yù)期效果，要求原某某公司于2018年8月27日前將擠出機(jī)拉走。2018年8月27日15：29原某某公司吳信申發(fā)至巴安公司殷晨?jī)⒅黝}為“謝謝殷經(jīng)理指導(dǎo)”，附件為《陶瓷膜產(chǎn)品發(fā)黑的對(duì)策匯報(bào)》和《發(fā)黑原因的誤判會(huì)耽誤擠出機(jī)國(guó)產(chǎn)化進(jìn)程》的電子郵件，提出發(fā)黑的原因存在以下可能性：陶瓷膜主料的配方是否有變化……并提出發(fā)黑的原因。嗣后，原某某公司未去埃某某公司處拉回1號(hào)擠出機(jī)。由于雙方因1號(hào)擠出機(jī)產(chǎn)生的質(zhì)量問(wèn)題存在爭(zhēng)議，雙方2號(hào)擠出機(jī)、3號(hào)擠出機(jī)的履行除交付配套電器控制柜和冷水機(jī)外，其余均未交付。
　　另查明，2018年9月3日，埃某某公司與湘潭煒達(dá)機(jī)電制造有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)煒達(dá)公司)簽訂《陶瓷超濾膜板擠出機(jī)(設(shè)備)整改合同》，整治改項(xiàng)目名稱(chēng)為GOEX－120/120雙階壓實(shí)/排氣陶瓷超濾膜板擠出機(jī)，整改項(xiàng)目的具體內(nèi)容：整改設(shè)備的上下軸泥筒內(nèi)套、上下軸螺旋、上下全套螺桿、下軸等部件，并進(jìn)行相應(yīng)的繪測(cè)及安裝。整改項(xiàng)目的質(zhì)量要求……整改的具體驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)為，設(shè)備產(chǎn)出的陶瓷膜半成品顏色勻白且無(wú)黑點(diǎn)，設(shè)備內(nèi)部與物料接觸面耐磨損、耐腐蝕。整改項(xiàng)目工期至2018年12月12日止?？們r(jià)款283,000元。埃某某公司確認(rèn)經(jīng)煒達(dá)公司對(duì)1號(hào)擠出機(jī)整治改后，1號(hào)擠出機(jī)已正常運(yùn)行。埃某某公司已向煒達(dá)公司支付貨款262,700元，尚余質(zhì)保金未付。
　　巴安公司向一審法院出具證明書(shū)，表示埃某某公司為巴安公司設(shè)立的控股子公司，子公司的產(chǎn)品采購(gòu)由母公司統(tǒng)一負(fù)責(zé)。
　　訴爭(zhēng)雙方存在以下?tīng)?zhēng)議焦點(diǎn)：1.原某某公司交付1號(hào)擠出機(jī)是否逾期交付；2.哪方對(duì)1號(hào)擠出機(jī)質(zhì)量問(wèn)題承擔(dān)責(zé)任；3.埃某某公司是否有權(quán)在本案中主張?jiān)衬彻就诉€2號(hào)、3號(hào)擠出機(jī)已付款。
　　埃某某公司認(rèn)為：1.根據(jù)1號(hào)擠出機(jī)報(bào)價(jià)單的交貨期，埃某某公司于2017年10月17日支付50%貨款，原某某公司應(yīng)在收到預(yù)付款75天內(nèi)交貨，但原某某公司于2018年1月5日交貨，根據(jù)合同13.1條規(guī)定，原某某公司逾期交貨5天，應(yīng)按合同金額1%承擔(dān)違約金8,500元；2.原某某公司交付1號(hào)擠出機(jī)長(zhǎng)達(dá)三個(gè)月，埃某某公司無(wú)法投入生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)，1號(hào)擠出機(jī)質(zhì)量不符合合同要求，不能實(shí)現(xiàn)埃某某公司合同目的，埃某某公司已給原某某公司多次整改機(jī)會(huì)，但原某某公司整改后仍達(dá)不到其承諾的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。鑒于上述情況，雙方形成《會(huì)議紀(jì)要》，根據(jù)《會(huì)議紀(jì)要》的約定，若1號(hào)擠出機(jī)在限定時(shí)間內(nèi)正常運(yùn)行，則繼續(xù)交付2號(hào)、3號(hào)擠出機(jī)，不然埃某某公司有權(quán)退回1號(hào)擠出機(jī)，原某某公司退還全部貨款，且由于原某某公司的違約行為，造成埃某某公司長(zhǎng)期處于無(wú)法生產(chǎn)或減產(chǎn)狀態(tài)，遭受巨大損失，原某某公司應(yīng)當(dāng)賠償埃某某公司。
　　原某某公司認(rèn)為：1.對(duì)于1號(hào)擠出機(jī)，原某某公司確實(shí)逾期5天交貨，但未逾期一周，按約不承擔(dān)違約金；2.埃某某公司要求原某某公司按德國(guó)機(jī)仿制擠出機(jī)，原某某公司已按合同約定的尺寸、材料、參數(shù)定作交付德國(guó)仿制機(jī)，合同并無(wú)機(jī)器部件的使用期限、磨損系數(shù)以及產(chǎn)品發(fā)黑退貨的約定，埃某某公司以此要求退貨退款缺乏依據(jù)。埃某某公司也從未向原某某公司披露其所使用物料的性質(zhì)，一開(kāi)始由于埃某某公司使用進(jìn)口物料，故1號(hào)擠出機(jī)能正常使用，沒(méi)有發(fā)生產(chǎn)品發(fā)黑和工具快速磨蝕的情況，所以埃某某公司才會(huì)繼續(xù)向原某某公司訂購(gòu)2號(hào)、3號(hào)擠出機(jī)。之后埃某某公司改用的國(guó)產(chǎn)物料、粘接劑具有腐蝕性，才造成1號(hào)擠出機(jī)生產(chǎn)的產(chǎn)品出現(xiàn)發(fā)黑、機(jī)器腐蝕現(xiàn)象。埃某某公司收到1號(hào)擠出機(jī)后已連續(xù)運(yùn)轉(zhuǎn)1,200小時(shí)，遠(yuǎn)高于埃某某公司所說(shuō)的基本運(yùn)行期限，說(shuō)明原某某公司交付的1號(hào)擠出機(jī)無(wú)質(zhì)量問(wèn)題。
　　在審理過(guò)程中，埃某某公司申請(qǐng)對(duì)擠出機(jī)進(jìn)行鑒定，原某某公司同意，但雙方對(duì)鑒定標(biāo)的產(chǎn)生爭(zhēng)議，埃某某公司認(rèn)為1號(hào)擠出機(jī)經(jīng)整改后已正常運(yùn)行，不符合鑒定條件，如鑒定1號(hào)擠出機(jī)勢(shì)必需恢復(fù)至原某某公司交付狀態(tài)，造成埃某某公司新一輪停產(chǎn)和整改，引發(fā)進(jìn)一步損失和更復(fù)雜的糾紛，要求對(duì)2號(hào)擠出機(jī)進(jìn)行鑒定。原某某公司認(rèn)為埃某某公司沒(méi)有整改過(guò)1號(hào)擠出機(jī)，原某某公司交付的是合格產(chǎn)品，應(yīng)鑒定1號(hào)擠出機(jī)，2號(hào)擠出機(jī)只交付了部分部件，還未進(jìn)行組裝，不同意對(duì)2號(hào)機(jī)進(jìn)行鑒定。一審法院告知原某某公司，雙方就1號(hào)擠出機(jī)的履行已產(chǎn)生很大爭(zhēng)議，故雙方就履行2號(hào)、3號(hào)擠出機(jī)也有可能產(chǎn)生爭(zhēng)議，要求原某某公司對(duì)此情況予以考慮。原某某公司認(rèn)為1號(hào)擠出機(jī)質(zhì)量合格，不存在爭(zhēng)議，要求繼續(xù)履行2號(hào)、3號(hào)擠出機(jī)合同，如雙方在履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議均可再行起訴。對(duì)此補(bǔ)充提供了在訴訟過(guò)程中原某某公司員工與埃某某公司員工的電話錄音，以證明埃某某公司未對(duì)1號(hào)擠出機(jī)進(jìn)行整改。埃某某公司質(zhì)證后認(rèn)為1號(hào)擠出機(jī)的整改過(guò)程是分步進(jìn)行，電話錄音內(nèi)容是為拆卸相關(guān)部件時(shí)埃某某公司員工向原某某公司員工所作詢(xún)問(wèn)。一審法院認(rèn)為，電話錄音內(nèi)容不能證明1號(hào)擠出機(jī)未作整改，告知原某某公司可申請(qǐng)相關(guān)專(zhuān)業(yè)人員去現(xiàn)場(chǎng)查看，原某某公司表示不需要。據(jù)此，由于雙方對(duì)鑒定標(biāo)的存在異議，且1號(hào)擠出機(jī)已作整改，2號(hào)擠出機(jī)尚未進(jìn)行組裝，一審法院對(duì)埃某某公司要求鑒定2號(hào)擠出機(jī)的申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。
　　針對(duì)埃某某公司本訴請(qǐng)求，一審法院認(rèn)為，1.合同13.1條規(guī)定：每晚交一周貨，按合同金額支付1%的違約金。根據(jù)該條條款文義，一審法院并不認(rèn)可原某某公司意見(jiàn)，原某某公司逾期5天交貨應(yīng)承擔(dān)違約金，一審法院根據(jù)原某某公司違約天數(shù)及埃某某公司實(shí)際損失，酌情調(diào)整為2,200元；2.埃某某公司向原某某公司定作的陶瓷超濾膜板擠出機(jī)系原某某公司根據(jù)埃某某公司提供德國(guó)機(jī)按樣制作，雖然埃某某公司與原某某公司在合同中對(duì)質(zhì)量要求、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、方法有約定項(xiàng)，但并無(wú)具體技術(shù)指標(biāo)、驗(yàn)收程序的各個(gè)步驟及設(shè)備對(duì)所要達(dá)到的產(chǎn)能和產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的約定，埃某某公司向原某某公司訂購(gòu)擠出機(jī)的合同目的無(wú)疑是要生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品，但產(chǎn)品的質(zhì)量不僅僅與設(shè)備有關(guān)，還涉及工藝、物料等多方面因素，但雙方在合同中對(duì)此卻無(wú)約定，由此產(chǎn)生爭(zhēng)議，對(duì)此雙方均有過(guò)錯(cuò)；3.雙方達(dá)成《會(huì)議紀(jì)要》后，埃某某公司認(rèn)為原某某公司整改后仍不能達(dá)到質(zhì)量要求，主張退貨退款、賠償損失，原某某公司不予同意，在雙方對(duì)此尚存爭(zhēng)議的情況下，埃某某公司未通知原某某公司即對(duì)1號(hào)擠出機(jī)進(jìn)行了整改，致使1號(hào)擠出機(jī)在本案訴訟過(guò)程中不具備鑒定條件，產(chǎn)生質(zhì)量問(wèn)題的原因無(wú)法通過(guò)鑒定方式查明，對(duì)此埃某某公司做法不妥；4.根據(jù)埃某某公司提供的整改合同，埃某某公司與煒達(dá)公司簽訂的合同中約定了具體驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，說(shuō)明埃某某公司已經(jīng)意識(shí)到與原某某公司簽訂的合同沒(méi)有約定具體驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生的弊端，埃某某公司確認(rèn)1號(hào)擠出機(jī)經(jīng)整改后已正常使用，說(shuō)明1號(hào)擠出機(jī)經(jīng)整改后能夠達(dá)成埃某某公司的合同目的，考慮到雙方對(duì)履行1號(hào)機(jī)合同均存在過(guò)錯(cuò)，一審法院酌定埃某某公司已支付的整改費(fèi)用由原某某公司承擔(dān)131,350元；5.鑒于系埃某某公司的原因無(wú)法對(duì)1號(hào)擠出機(jī)進(jìn)行鑒定，一審法院無(wú)法判定1號(hào)機(jī)是否符合合同約定，故埃某某公司缺乏解除2號(hào)機(jī)、3號(hào)機(jī)的合同依據(jù)，一審法院駁回埃某某公司訴訟請(qǐng)求2和3，如雙方在履行2號(hào)、3號(hào)擠出機(jī)過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議，雙方均有權(quán)另行主張；6.埃某某公司訴訟請(qǐng)求5，埃某某公司要求原某某公司賠償產(chǎn)能損失520萬(wàn)元缺乏合同、事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院亦予以駁回。
　　針對(duì)原某某公司的反訴請(qǐng)求，雖1號(hào)擠出機(jī)經(jīng)過(guò)整改能夠正常使用，但全新機(jī)器已經(jīng)整改，且由埃某某公司委托他人完成，考慮本案實(shí)際情況，酌情判令埃某某公司還應(yīng)支付1號(hào)擠出機(jī)余款12萬(wàn)元。
　　一審法院據(jù)此依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零九條、第二百五十一條、第二百六十三條之規(guī)定，判決如下：一、上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)償付江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司逾期交貨違約金2,200元；二、上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司整改費(fèi)用131,350元；三、駁回江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司其他訴訟請(qǐng)求；四、江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司價(jià)款12萬(wàn)元；五、駁回上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司其他反訴請(qǐng)求。如果未按判決指定期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件本訴受理費(fèi)59,327.72元，由江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)56,356.72元，上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)2,971元，財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5,000元，由江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)3,812.25元，上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)1,187.75元；反訴受理費(fèi)2,150元，由上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)500元，江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)1,650元。
　　本院經(jīng)審理查明，一審查明事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，從簽訂定作合同的目的而言，雙方是為了仿制從德國(guó)ETC公司進(jìn)口的陶瓷膜擠出機(jī)，則仿制機(jī)除了外觀、尺寸、規(guī)格應(yīng)與樣機(jī)相同或相似以外，還應(yīng)具備樣機(jī)的相應(yīng)功能，否則就不能稱(chēng)之為仿制機(jī)。原某某公司作為專(zhuān)業(yè)從事擠出機(jī)生產(chǎn)的公司，在考察了樣機(jī)之后與埃某某公司簽訂定作合同，必然是確信自身具備仿制樣機(jī)的能力；且其作為承攬方，從圖紙繪制到機(jī)器制作均由其完成，其對(duì)于埃某某公司使用仿制機(jī)生產(chǎn)的原料、工藝、產(chǎn)品均應(yīng)當(dāng)事先了解。而在原某某公司交付1號(hào)仿制機(jī)后，埃某某公司提出了諸多質(zhì)量異議。針對(duì)埃某某公司的異議，原某某公司并未否認(rèn)，也提出了相應(yīng)的解決方案和實(shí)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)，但始終未能解決相關(guān)問(wèn)題。由此可見(jiàn)，原某某公司制作的1號(hào)擠出機(jī)并不符合約定的要求，對(duì)此原某某公司存在過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。埃某某公司在原某某公司多次整改無(wú)效的情形下將1號(hào)機(jī)交由案外人整改，其行為并無(wú)不當(dāng)，所產(chǎn)生的整改費(fèi)用應(yīng)由原某某公司承擔(dān)。鑒于整改后的機(jī)器已符合合同約定，故原某某公司在承擔(dān)了整改費(fèi)用后可獲取剩余價(jià)款。埃某某公司主張遲延交付的違約金，一審法院已作相應(yīng)分析，本院予以認(rèn)同，不再贅述。至于埃某某公司主張的賠償損失520萬(wàn)元，因未提供相應(yīng)依據(jù)作證，本院不予采信。對(duì)于原某某公司的反訴請(qǐng)求，除了1號(hào)機(jī)余款已作分析外，對(duì)于利息請(qǐng)求，鑒于雙方始終在對(duì)1號(hào)機(jī)的質(zhì)量進(jìn)行交涉，埃某某公司始終不認(rèn)可1號(hào)機(jī)的質(zhì)量，故20%價(jià)款驗(yàn)收合格后一次付清的條件始終未成就，因此，原某某公司要求埃某某公司支付逾期付款利息并無(wú)依據(jù)。至于埃某某公司要求解除2號(hào)機(jī)、3號(hào)機(jī)定作合同的請(qǐng)求，鑒于兩臺(tái)機(jī)器的質(zhì)量是否符合合同要求尚不確定，故其解除合同的要求并無(wú)依據(jù)，一審法院駁回埃某某公司的該項(xiàng)請(qǐng)求并無(wú)不當(dāng)。埃某某公司在履行此兩份合同的過(guò)程中如發(fā)生糾紛的，可另行提起訴訟。
　　綜上，本院認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)有所不清，判決有所不當(dāng)，本院作相應(yīng)調(diào)整。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第二百六十二條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
　　一、維持上海市青浦區(qū)人民法院(2019)滬0118民初4997號(hào)民事判決第一項(xiàng)；
　　二、撤銷(xiāo)上海市青浦區(qū)人民法院(2019)滬0118民初4997號(hào)民事判決第二、三、四、五項(xiàng)；
　　三、上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司應(yīng)于收到本判決之日起十日內(nèi)支付上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司整改費(fèi)用283,000元；
　　四、上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司應(yīng)于收到本判決之日起十日內(nèi)支付上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司1號(hào)機(jī)剩余價(jià)款20萬(wàn)元；
　　五、駁回上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司的其余本訴請(qǐng)求；
　　六、駁回上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司的其余反訴請(qǐng)求。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　一審案件本訴受理費(fèi)59,327元、由上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)56,835元，上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)2,492元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5,000元，由上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)3,065元，上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)1,935元，反訴受理費(fèi)2,150元，由上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)60,728元，由上訴人江蘇埃某某膜過(guò)濾技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)58,250元，上訴人上海原某某機(jī)械設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)2,478元。
　　本判決為終審判決。
　　法官助理　　賈佳秀

審判員：楊怡鳴

書(shū)記員：莊龍平