上訴人(原審被告):武漢建工第一建筑有限公司。
法定代表人:陳永聯(lián),職務董事長。
委托訴訟代理人:李多多,黑龍江天輔律師事務所律師。
委托訴訟代理人:張俊,男。
被上訴人(原審原告):濟寧恒通鋼結構網(wǎng)架有限公司綏化分公司,住所地黑龍江省綏化市北林區(qū)東富工業(yè)園區(qū)
負責人湯計根,該單位經(jīng)理。
委托訴訟代理人:崔寶華,黑龍江三星律師事務所律師。
上訴人武漢建工第一建筑有限公司因與被上訴人濟寧恒通鋼結構網(wǎng)架有限公司綏化分公司建設工程施工合同糾紛一案,不服綏化市北林區(qū)人民法院(2016)黑1202民初125號民事判決,向本院提起上訴。本院于2017年3月27日立案后,依法組成合議庭,開庭進行了審理。上訴人武漢建工第一建筑有限公司委托訴訟代理人張俊、李多多、被上訴人濟寧恒通鋼結構網(wǎng)架有限公司委托訴訟代理人崔寶華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
武漢建工第一建筑有限公司上訴請求:要求撤銷一審判決,改判支持上訴人訴訟請求。事實和理由:一審判決認定事實不清,程序錯誤,法律適用錯誤。1、被上訴人系沒有施工資質的轉包施工人,應依據(jù)《建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規(guī)定,確定施工合同無效及做出相應處理。一審僅以招投標合同未經(jīng)發(fā)包人同意,認定上訴人與被上訴人簽訂的施工協(xié)議書無效,是片面且錯誤的認定;2、一審認定已經(jīng)驗收合格,沒有必要及有效證據(jù)支持;3、被上訴人屬于不具有發(fā)包人要求的施工資質的實際施工人,應依法按“收繳當事人非法所得”處理,不應保護非法利益;4、被上訴人有義務為上訴人出具關于實際發(fā)生的付款收據(jù)及對應稅金的核對工作;5、上訴人并未取得案涉工程的結算文件,被上訴人提交的“基本建設工程預結算審核定表”、“項目結算單”是被上訴人單方制作,不能以此認定為上訴人與發(fā)包人結算依據(jù),也不能替代被上訴人履行與上訴人之間的結算義務;6、上訴人被迫將案涉工程轉包給被上訴人,沒有任何利潤。根據(jù)公平原則,上訴人為該工程所發(fā)生的人員、差旅、證件使用、資金占用等費用,應在該工程結算款中扣除;7、上訴人與被上訴人之間未完成結算,并未發(fā)生付款義務。被上訴人舉示的證據(jù)可以證明在持續(xù)交涉過程中,對此負有義務及過錯的是被上訴人。因本案施工協(xié)議無效,不存在給付遲延利息問題。
書記員: 孫月
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