原公訴機(jī)關(guān)北京鐵路運(yùn)輸檢察院。

原審被告人?！?，男，31歲（1982年9月2日出生）；因涉嫌犯貪污罪，于2012年5月31日被取保候?qū)彙?/span>

北京鐵路運(yùn)輸檢察院指控原審被告人?！?貪污罪一案，本院于2013年8月29日作出（2013）京鐵刑初字第14號(hào)刑事判決。

該判決發(fā)生法律效力后，該案經(jīng)本院院長(zhǎng)提交審判委員會(huì)討論后認(rèn)為，原審判決在適用法律上確有錯(cuò)誤，應(yīng)予再審。本院又于2013年12月16日作出（2013）京鐵刑監(jiān)字第118號(hào)再審決定，對(duì)本案提起再審。

本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。2014年1月20日，北京鐵路運(yùn)輸檢察院提出對(duì)本案補(bǔ)充偵查，建議對(duì)本案延期審理，合議庭評(píng)議后予以同意，于當(dāng)日決定本案延期審理一個(gè)月。

延期審理期間，北京鐵路運(yùn)輸檢察院于2014年2月13日以京鐵檢撤訴（2014）0001號(hào)撤回起訴決定書，決定撤回起訴，合議庭評(píng)議后，認(rèn)為其撤回起訴的理由不成立，決定不予準(zhǔn)許。

北京鐵路運(yùn)輸檢察院于2014年2月19日補(bǔ)充偵查完畢，本院恢復(fù)對(duì)本案的審理，再次公開開庭審理了本案。北京鐵路運(yùn)輸檢察院指派檢察員張泉山出庭履行職務(wù)，原審被告人?！?到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原審認(rèn)定事實(shí)：2008年4月至2012年2月，時(shí)任北京工電大修段燕山換枕大修車間（以下簡(jiǎn)稱燕山車間）主任的陳XX（另案處理）使用簽訂虛假工程合同、截留工程款的方式，為燕山車間積累賬外資金，并指派被告人?！?以個(gè)人名字在工商銀行、興業(yè)銀行開立銀行賬戶，將積累的賬外資金存入這些賬戶中。2012年1月12日，燕山車間主任陳XX與黨支部書記唐××（另案處理）商量給車間管理層發(fā)錢。被告人?！?根據(jù)陳XX的授意從其保管截留工程款的興業(yè)銀行賬戶支取現(xiàn)金人民幣25萬元交予陳XX。在唐××的辦公室，陳XX稱春節(jié)將近給大家發(fā)點(diǎn)錢，將其中的19萬元人民幣分兩次分發(fā)給當(dāng)時(shí)在場(chǎng)的唐××、?！?、?！?、張×1、劉×1、郝×、靳×、趙×。陳增利、唐××分別分得人民幣4萬元；被告人?！?分得人民幣2萬元，?！?分得人民幣2萬元，由?！?給未在場(chǎng)的李×帶了人民幣2萬元。在場(chǎng)其余每人分得人民幣1萬元。

原審判決認(rèn)定上述案件事實(shí)的證據(jù)有：同案人陳XX、唐××供述，證人卜×1、劉×1、張×1、趙×、?！?證言，?！?的崗位職責(zé)、干部任免審批表、聘任?！?職務(wù)的通知、關(guān)于牛×2掛職的通知、干部履責(zé)說明書、司法會(huì)計(jì)檢驗(yàn)報(bào)告等證據(jù)。

原審判決認(rèn)為，被告人?！?屬國(guó)有企業(yè)中從事公務(wù)的人員，應(yīng)以國(guó)家工作人員論，其利用職務(wù)便利，非法占有公共財(cái)物，已構(gòu)成貪污罪，依法應(yīng)予以懲處。北京鐵路運(yùn)輸檢察院指控被告人?！?犯貪污罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立。對(duì)被告人?！?辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見，經(jīng)查屬實(shí)，本院予以采納。鑒于被告人牛×2在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，在本院審理期間能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，積極退贓，根據(jù)牛×2參與共同貪污的地位、作用及后果應(yīng)認(rèn)定其犯罪情節(jié)輕微，對(duì)其免予刑事處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第九十三條、第二十五條第一款、第二十七條、第三十七條、第六十四條、第六十一條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人?！?犯貪污罪，免予刑事處罰。

二、在案被告人?！?退賠款人民幣二萬元及移送在案的人民幣九萬元，共計(jì)人民幣十一萬元，發(fā)還北京鐵路局北京工電大修段。

三、在案凍結(jié)的工商銀行卡二張（卡號(hào)為：×××、×××），興業(yè)銀行卡一張（卡號(hào)為：×××），共計(jì)三張銀行卡及卡內(nèi)余額退回北京鐵路運(yùn)輸檢察院處理。

北京鐵路運(yùn)輸檢察院再審意見是，堅(jiān)持原起訴意見。原審被告人牛×2對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、罪名及證據(jù)均無異議。

經(jīng)再審查明：

2008年4月至2012年2月，陳XX（另案處理）在擔(dān)任北京工電大修段燕山換枕大修車間（以下簡(jiǎn)稱燕山車間）主任期間，指派原審被告人?！?以個(gè)人名字在工商銀行、興業(yè)銀行開立銀行賬戶。

同期陳XX以簽訂虛假協(xié)議的手段，通過卜×1、黃×將北京鐵路局北京工電大修段（以下簡(jiǎn)稱工電大修段）支付給定州市開元鐵路工程維養(yǎng)隊(duì)（以下簡(jiǎn)稱開元維養(yǎng)隊(duì)）、河北望都建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱望都公司）、河北泰達(dá)建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱泰達(dá)公司）的部分工程款套出，轉(zhuǎn)存至?！?的銀行賬戶。

2011年，牛×2根據(jù)車間領(lǐng)導(dǎo)的授意，在興業(yè)銀行開立個(gè)人賬戶，將燕山車間部分賬外資金從其名下的中國(guó)工商銀行賬戶轉(zhuǎn)入興業(yè)銀行賬戶。2012年初，陳XX與唐××（另案處理）與燕山車間班子的其他成員開會(huì)共同商議，決定向車間的"中層以上干部發(fā)錢"。

2012年1月12日，陳XX讓?！?從其保管的賬外資金中取出25萬元人民幣。隨后，燕山車間其他6名領(lǐng)導(dǎo)干部牛×1、趙×、劉×1、靳×、郝×、張×1陸續(xù)被召集到唐××的辦公室，對(duì)牛×2帶回的現(xiàn)金進(jìn)行分配。

陳XX、唐××各分得人民幣4萬元，牛×2、?！?各分得人民幣2萬元，趙×、劉×1、靳×、郝×、張×1各分得人民幣1萬元。陳XX另委托?！?將2萬元人民幣轉(zhuǎn)交當(dāng)時(shí)未在場(chǎng)的燕山車間干部李×。上述人員所分人民幣合計(jì)19萬元。隨后，被告人陳XX、唐××與車間其他職工?！?、趙×等人帶著剩余款項(xiàng)慰問燕山車間班長(zhǎng)和隊(duì)長(zhǎng)等共計(jì)19人，除分給每人人民幣2000元外其余錢款用于慰問職工請(qǐng)職工吃飯花銷。案件偵破后，?！?，以及唐××、?！?、李×、趙×、劉×1、靳×、郝×、張×1所得錢款均已追繳。

本院認(rèn)為，燕山車間違反國(guó)家規(guī)定，以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大，該單位的行為侵犯了國(guó)有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和國(guó)家的廉政建設(shè)制度。

原審認(rèn)定被告人?！?犯貪污罪適用法律錯(cuò)誤，北京鐵路運(yùn)輸檢察院再審期間指控原審被告人?！?共同貪污人民幣19萬元的理由不成立。

經(jīng)查，原審被告人?！?的供述和同案人陳XX、唐××的陳述，及證人?！?等人證言均證實(shí)，燕山車間這次私分行為是單位集體決定的，私分截留工程款的范圍涉及車間班子成員和中層干部及部分職工，因此，上述行為并非燕山車間少數(shù)幾個(gè)人暗中私分國(guó)有資產(chǎn)，該行為是以單位的名義，將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，是單位犯罪，依法應(yīng)當(dāng)追究作為車間直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

同案人陳XX、唐××的供述，證人牛×1等人的證言及書證崗位職責(zé)、干部履責(zé)說明書，證明?！?案發(fā)時(shí)系燕山車間副主任，?！?對(duì)燕山車間的賬外工程款無支配權(quán)和決定權(quán)，其是在車間領(lǐng)導(dǎo)的授意下開立賬戶、支取錢款，在單位私分國(guó)有資產(chǎn)過程中，雖然參與了分錢，但其分得的錢款與車間直接負(fù)責(zé)的主管人員陳增利、唐××有明顯區(qū)別，故其不是車間直接負(fù)責(zé)的主管人員，也不屬于其他責(zé)任人員。因此不應(yīng)追究?！?的刑事責(zé)任。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百九十五條第（二）項(xiàng)，第二百四十五條，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的解釋第三百八十九條第（三）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)刑法》第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、維持本院（2013）京鐵刑初字第14號(hào)刑事判決中第二、三項(xiàng)：退賠款人民幣二萬元及移送在案的人民幣九萬元，共計(jì)人民幣十一萬元，發(fā)還北京鐵路局北京工電大修段；在案凍結(jié)的工商銀行卡二張（卡號(hào)為：×××、×××），興業(yè)銀行卡一張（卡號(hào)為：×××），共計(jì)三張銀行卡及卡內(nèi)余額退回北京鐵路運(yùn)輸檢察院處理（均已執(zhí)行）。

二、撤銷本院（2013）京鐵刑初字第14號(hào)刑事判決中第一項(xiàng)：被告人?！?犯貪污罪，免予刑事處罰。

三、原審被告人?！?無罪。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向北京鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。