上訴人（原審原告）柏某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，鐘祥市人，個體工商戶。
委托代理人劉尚友，湖北祥鑫律師事務所律師，特別授權代理。
被上訴人（原審被告）湖北雅斯置業(yè)有限公司。
法定代表人肖玉，該公司董事長兼總經(jīng)理。
委托代理人馬方華，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，系該公司法務部主任，特別授權代理。

上訴人柏某某與被上訴人湖北雅斯置業(yè)有限公司（以下簡稱雅斯置業(yè)公司）合同糾紛一案，不服鐘祥市人民法院（2013）鄂鐘祥民二初字第00074號民事判決，向本院提起上訴，本院受理后，依法組成合議庭，于2013年9月26日、12月5日公開開庭進行了審理。上訴人柏某某的委托代理人劉尚友、被上訴人雅斯置業(yè)公司的委托代理人馬方華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原審查明，2009年元月1日，原鐘祥賓館為甲方、柏某某為乙方簽訂一份《經(jīng)營權出讓合同》。約定，甲方將其位于鐘祥市郢中鎮(zhèn)鐘祥賓館巷內的207#門面屋租賃給乙方做商業(yè)經(jīng)營；租賃期限為21年，自2009年元月1日起至2029年12月31日止；租金共計138600元；雙方在合同中還對房屋維修、用水用電、債權債務、違約責任等進行了約定。合同簽訂后，柏某某按約定向原鐘祥賓館付清了款項，并接207#門面屋經(jīng)營至今。湖北雅斯置業(yè)有限公司于2013年3月19日向柏某某送達《解除（終止）合同通知書》，通知內容為：2012年12月28日，本公司依法取得原鐘祥賓館地塊國有土地使用權及原鐘祥賓館全部資產。根據(jù)2013年2月19日鐘祥市人民政府工作報告的內容“推動城鄉(xiāng)建設，加大城鄉(xiāng)建設投入，啟動鐘祥賓館片區(qū)開發(fā)……”，本公司決定將原鐘祥賓館房屋拆除后新建。因該拆除范圍涉及到原鐘祥賓館各承租戶（經(jīng)營戶）現(xiàn)通知如下，本通知到達承租戶（經(jīng)營戶）時解除（終止）《房屋租賃合同》或《門面屋租賃合同》或《房屋經(jīng)營權出讓合同》；請各承租戶（經(jīng)營戶）于2013年6月25日前騰退門面屋（房屋）；請各承租戶（經(jīng)營戶）及時與本公司聯(lián)系，本公司將對合同尚未到期的租金和使用費依法退還或補償。柏某某收到該通知后，于2013年5月28日向原審法院提起訴訟，請求依法確認湖北雅斯置業(yè)有限公司于2013年3月19日向其送達的《解除（終止）合同通知書》無效。
另查明，2012年3月10日鐘祥市經(jīng)濟體制改革工作領導小組辦公室以鐘經(jīng)改辦（2012）01號文件批復同意鐘祥賓館改制職工安置實施方案，該方案改制的截止日期為2012年12月29日。2012年11月13日鐘祥市國有資產監(jiān)督管理局以鐘國資函（2012）10號授權鐘祥賓館按國有資產處置程序處置該賓館資產。2012年12月5日鐘祥市住房和城鄉(xiāng)建設局以鐘建規(guī)函（2012）115號函告鐘祥市國土資源局，根據(jù)《鐘祥市總體規(guī)劃》鐘祥賓館位于陽春大街東側一宗面積為12099.6㎡土地的用地性質為商業(yè)兼容住宅用地。2012年12月鐘祥市國有資產監(jiān)督管理局、鐘祥市國土資源局、湖北正大拍賣有限公司分別在中國土地市場網(wǎng)、楚天都市報、荊門晚報刊登國有土地使用權拍賣出讓公告，決定以拍賣方式出讓1（幅）地塊（宗地編號：鐘土（2012）-45號，宗地面積：12099.6㎡，宗地坐落：鐘祥市陽春大街東側）的國有土地使用權。2012年12月28日在拍賣會上，肖玉競得編號鐘土（2012）-45號地塊的國有建設用地使用權及鐘祥賓館其它全部資產，并簽訂了《拍賣成交確認書》。2013年1月29日鐘祥市國土資源局與肖玉簽訂一份合同編號為鄂JM（ZX）-2012-45號《國有建設用地使用權出讓合同》。2013年1月31日，在鐘祥市國有資產監(jiān)督管理局、鐘祥市國土資源局見證下，原鐘祥賓館與肖玉簽訂一份《資產及人員移交協(xié)議》，雙方依據(jù)湖北大信金恒資產評估有限責任公司出具的《報告書》里所列實物資產逐一按照現(xiàn)狀清點移交。其中約定，涉及不動產移交，交付原《國有土地使用權證》、《房屋所有權證》等證件原件；涉及房屋已出租的，交付已出租房屋的《房屋租賃合同》、《門面屋租賃合同》、《房屋經(jīng)營權出讓合同》、《門面屋經(jīng)營權出讓合同》、《財產租賃合同》等原件；涉及到所有租賃合同、房屋經(jīng)營權出讓合同的法律關系的解除及相關拆遷補償由接收方依法處理；接收方計劃在該宗土地上投資新建“鐘祥雅斯國際廣場”，接收房產后不辦理房產過戶手續(xù)，直接將現(xiàn)有房屋全部拆除，拆除手續(xù)辦理時若需要移交方協(xié)助辦理，移交方予以配合。2013年3月14日雅斯置業(yè)公司經(jīng)工商部門核準設立，股東為肖玉、湖北雅斯連鎖商業(yè)有限公司。2013年3月28日鐘祥市國土資源局、肖玉、雅斯置業(yè)公司簽訂《國有建設用地使用權出讓合同變更協(xié)議》，將鄂JM（ZX）-2012-45號《國有建設用地使用權出讓合同》的受讓人變更為雅斯置業(yè)公司，原合同的權利和義務由雅斯置業(yè)公司享有和承擔。2013年6月6日原鐘祥賓館經(jīng)工商部門核準注銷。
原審法院認為，原鐘祥賓館與柏某某簽訂的《經(jīng)營權出讓合同》實為房屋租賃合同。原鐘祥賓館改制，雅斯置業(yè)公司通過公開拍賣競得原鐘祥賓館全部資產，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百二十九條之規(guī)定，“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力”。雅斯置業(yè)公司在接收資產時，其設定在該租賃物上的合同仍然存在，柏某某與雅斯置業(yè)公司無須另行簽訂租賃合同，即產生了租賃合同關系，雅斯置業(yè)公司成為新的出租人，繼承原出租人的權利和義務。合同履行中，因雅斯置業(yè)公司根據(jù)《鐘祥市總體規(guī)劃》，新建“鐘祥雅斯國際廣場”，需將現(xiàn)有房屋全部拆除而發(fā)生了情勢變更情形，繼續(xù)履行原鐘祥賓館與柏某某簽訂的《經(jīng)營權出讓合同》已無可能，雅斯置業(yè)公司向柏某某送達《解除（終止）合同通知書》，通知其解除合同，符合法律規(guī)定，合法有效。依照《中華人民共和國合同法》第五條、第四十四條、第六十條、第九十四條第（五）項、第二百二十九條、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條之規(guī)定，判決：駁回原告柏某某的訴訟請求。案件受理費2000元，減半收取1000元，由原告柏某某負擔。
本院經(jīng)審理查明，2013年3月15日，雅斯集團辦公會議決定，原鐘祥賓館移交給肖玉的全部資產由雅斯置業(yè)公司接管。2013年3月22日、6月19日、6月20日雅斯置業(yè)公司分三次交納了2438100元“國有土地使用權出讓”契稅和“產權轉移書據(jù)”印花稅，2013年9月12日，雅斯置業(yè)公司取得由原鐘祥賓館出售的鐘祥市郢中鎮(zhèn)陽春大街45號8幢房屋（含本案爭議的門面屋）的房屋所有權證，證號分別為：鐘房權證郢中字第××號、第××號、第201303215號、第××號、第201303213號、第××號、第201303216號、第××號，2013年9月25日雅斯置業(yè)公司取得本案爭議門面屋所占用土地的土地證，證號為鐘國用（2013）第2206652-1號。根據(jù)《鐘祥市城市總體規(guī)劃2012-2030》，現(xiàn)鐘祥賓館片區(qū)用地性質為商服兼商住性質。
原判認定的其他事實屬實，本院予以確認。

本院認為，本案爭議的焦點是：1、雅斯置業(yè)公司是否取得原鐘祥賓館資產所有權，是否享有原出租人的權利和義務？2、雅斯置業(yè)公司能否單方解除（終止）《經(jīng)營權出讓合同》，該合同是否應當繼續(xù)履行？
1、關于雅斯置業(yè)公司是否取得原鐘祥賓館資產所有權，是否享有原出租人的權利和義務的問題。上訴人認為，雅斯置業(yè)公司在未取得原鐘祥賓館不動產資產所有權時，無權繼承原出租人的權利，無權向上訴人下達解除合同通知書。經(jīng)查明，2013年1月31日，肖玉與原鐘祥賓館簽訂《資產及人員移交合同》，原鐘祥賓館向肖玉移交了其通過公開拍賣競得的原鐘祥賓館的房屋及土地等資產，肖玉成為了上述資產實際權利人。2013年3月14日，肖玉作為股東成立了湖北雅斯置業(yè)有限公司。2013年3月15日，肖玉在雅斯集團辦公會議中表示將競得的原鐘祥賓館全部資產由雅斯置業(yè)公司接管。2013年3月28日，鐘祥市國土資源局、肖玉、雅斯置業(yè)公司簽訂《國有建設用地使用權出讓合同變更協(xié)議》，將原鐘祥賓館的土地等資產的受讓人變更為雅斯置業(yè)公司，原合同的權利和義務由雅斯置業(yè)公司享有和承擔。2013年9月12日，雅斯置業(yè)公司作為所有權人取得了原鐘祥賓館房屋的所有權證書?，F(xiàn)雅斯置業(yè)公司是原鐘祥賓館房屋及土地等資產的權利人，其享有上訴人與原鐘祥賓館簽訂的《經(jīng)營權出讓合同》中原出租人鐘祥賓館的權利和義務?！吨腥A人民共和國合同法》第五十一條規(guī)定，無處分權的人處分他人財產，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。本案中，雖然2013年3月19日，雅斯置業(yè)公司向上訴人發(fā)出《解除（終止）合同通知書》時，尚未取得本案所涉房屋及土地的相關權利，但二審訴訟期間已取得房屋的所有權，其之前對房屋財產的處分及履行與房屋有關合同的行為應為有效。上訴人認為雅斯置業(yè)公司未取得原鐘祥賓館不動產所有權，無權下達解除合同通知書的上訴理由不能成立。
2、關于雅斯置業(yè)公司能否單方解除（終止）《經(jīng)營權出讓合同》，該合同是否應當繼續(xù)履行的問題。
《中華人民共和國合同法》第一百零七條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”根據(jù)“買賣不破租賃”原則，雅斯置業(yè)公司取得原鐘祥賓館房產后，理應繼續(xù)履行合同，其單方終止合同的行為屬違約。上訴人柏某某訴請法院要求確認雅斯置業(yè)公司發(fā)出的解除（終止）合同通知書無效，目的是要求繼續(xù)履行合同。按照《中華人民共和國合同法》第一百零七條的規(guī)定，“繼續(xù)履行”是判令違約方承擔責任的首選方式，但“采取補救措施或者賠償損失”亦是承擔違約責任的方式。
本案中，雅斯置業(yè)公司經(jīng)公開拍賣取得原鐘祥賓館土地，根據(jù)《鐘祥市城市總體規(guī)劃2012-2030》，在該宗土地上新建“鐘祥雅斯國際廣場”。原鐘祥賓館含該門面屋的房屋均須拆除，現(xiàn)原有的72戶承租戶中已有65戶解除了租賃合同，部分房屋已經(jīng)拆除，“鐘祥雅斯國際廣場”建設已經(jīng)啟動。根據(jù)規(guī)劃和建設方案，不可能在原址原樣建設大小相同的出租屋，繼續(xù)按原合同履行已事實上不可能。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十條的規(guī)定：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權人在合理期限內未要求履行?！北景阜显摋l第（一）項規(guī)定的情形，故對上訴人柏某某的上訴請求，本院不予支持。因上訴人柏某某在履行合同中沒有過錯，其可以要求雅斯置業(yè)公司以其他方式承擔相應的違約責任。
原審法院適用《中華人民共和國合同法》第九十四條屬適用法律不當，應予糾正。原審認定基本事實清楚，處理正確，應予維持。依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百一十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項、第一百七十五條之規(guī)定，經(jīng)合議庭評議，并報請本院審判委員會討論決定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費2000元，由柏某某負擔。
本判決為終審判決。

審　判　長　　楊紅艷 審　判　員　　董菁菁 代理審判員　　李園園

書記員：曾靖