原告楊新明。
委托代理人劉光道，系湖北亙恒律師事務(wù)所律師，委托權(quán)限：特別授權(quán)。
被告李某某。
委托代理人李燕南、伍翠紅，系湖北真武律師事務(wù)所律師，委托權(quán)限；一般代理。
被告永安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司江岸支公司
法定代表人付清泉，系該公司經(jīng)理。
委托代理人鄧喆，系該公司職員，委托權(quán)限；一般代理。

原告楊新明訴被告李某某，被告永安財(cái)保江岸支公司因機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，本案受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告楊新明的委托代理人劉光道、被告李某某及其委托代理人李燕南、伍翠紅、被告永安財(cái)保江岸支公司的委托代理人鄧喆到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱：2012年5月13日20時(shí)50分，被告李某某駕駛鄂A18T88號(hào)轎車沿316國道由西向東行駛至老河口市洪山咀鎮(zhèn)楊家灣村三組路段時(shí)，因雨天路滑、操作不當(dāng)，將與由南向北橫過公路的行人原告楊新明掛倒摔傷的交通事故。此事故導(dǎo)致原告全身多處粉碎性骨折。原告當(dāng)時(shí)被送往老河口市第一醫(yī)院住院治療75天，經(jīng)法醫(yī)鑒定為七級(jí)和十級(jí)兩處傷殘。被告已支付了全部醫(yī)療費(fèi)，尚欠其它費(fèi)用經(jīng)多次索要無果，故原告訴至人民法院，請(qǐng)求判令被告方賠償原告各項(xiàng)損失258241.48元，原告變更增加訴訟請(qǐng)求，要求被告方賠償醫(yī)療費(fèi)43285元，護(hù)理費(fèi)7266.90元（24223元／年÷250天／年×75天），誤工費(fèi)24707.46元（24223元／年÷250天／年×（75天＋180天）］，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2250元（75天×30元／天）、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)2250元（75天×30元／天）、殘疾賠償金154341.60元（18374元／年×20年×42%），后期醫(yī)療費(fèi)15000元，交通費(fèi)1125元，精神撫慰金50000元，鑒定費(fèi)1300元。合計(jì)301525.96元。
原告為證明所陳述的事實(shí)及支持其訴訟主張，向本院提供了如下證據(jù)：
1、道路交通事故認(rèn)定書一份。證明原告在事故中無責(zé)任，被告李某某負(fù)事故的全部責(zé)任，事故車輛保險(xiǎn)單二份及駕駛證，證明事故車輛投入有交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)；李某某系合格駕駛員。
2、老河口市第一醫(yī)院出院記錄、病情證明書、檢查報(bào)告單、會(huì)診記錄、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票。證明原告住院75天，休息半年，后期取內(nèi)固定需15000元；支付醫(yī)療費(fèi)為43285元；原告需加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)。
3、房產(chǎn)證復(fù)印件及房東張于明的身份證復(fù)印件，房屋租賃合同書、租賃費(fèi)收據(jù)、丹江口市丹趙路三里橋居委會(huì)及丹趙路派出所出具的證明及交納稅的票據(jù)，證明原告在丹江口市以賣菜為生，居住在丹江口市，租賃房東張于明的房屋居住，每年房租3600元。
4、法醫(yī)鑒定書及鑒定費(fèi)發(fā)票，證明原告?zhèn)麣埑潭确謩e構(gòu)成七級(jí)傷殘，X（十）級(jí)傷殘，多等級(jí)傷殘，賠償指數(shù)為42%及誤工損失日和護(hù)理日；后期治療費(fèi)需10000元，支付了鑒定費(fèi)1300元，支付了智力測(cè)試費(fèi)200元。
5、交通費(fèi)票據(jù)，金額為240元。
6、原告楊新明的身份證復(fù)印件，證明原告的主體身份。
7、證人楊某某出庭作證的證言，證明其在丹江口市經(jīng)營(yíng)的飯館經(jīng)常購買楊新明賣的菜，以后才知道原告楊新明被車撞了，發(fā)生了交通事故。2008年起其就購買楊新明的菜；在丹江口市均大菜市場(chǎng)購買楊新明的菜，楊新明就在丹江口市租房居住，以賣菜為生，沒有其他說的了。
8、證人馮某某出庭作證的證言。證明其在丹江口市以賣菜為生，從2008年起就在丹江口市賣菜，其沒有賣菜的攤位，就在丹江口市均大市場(chǎng)的攤位邊賣菜；原告楊新明一家就在丹江口市租房居住以賣菜為生，后來聽說楊新明出了交通事故。
被告李某某辯稱：1、請(qǐng)法院按法律的規(guī)定支持原告的訴訟請(qǐng)求；2、被告李某某已支付給原告44000元，保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)合同約定的責(zé)任限額范圍內(nèi)應(yīng)直接賠償給李某某。
被告李某某為證明所陳述的事實(shí)及支持其辯稱理由，向本院提供了如下證據(jù)：
1、駕駛證一份，證明李某某具有合格的駕駛資格。
2、收據(jù)三份，證明被告李某某支付了44000元。
3、保險(xiǎn)單二份及行駛證一份，證明事故車輛合法登記，事故車輛投入有交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)。
被告永安財(cái)保江岸支公司辯稱：1、保險(xiǎn)公司根據(jù)原告提供的證據(jù)同意在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)分項(xiàng)承擔(dān)賠償責(zé)任；2、本案交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)不予合并審理。3、保險(xiǎn)公司不承擔(dān)訴訟費(fèi)和鑒定費(fèi)。
被告永安財(cái)保江岸支公司為證明所陳述的事實(shí)及支持抗辯理由，向本院提供了如下證據(jù)：
機(jī)動(dòng)車第三者保險(xiǎn)條款，商業(yè)第三者保險(xiǎn)條款，證明精神損害撫慰金、訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)在商業(yè)險(xiǎn)限額內(nèi)不予賠償。

經(jīng)庭審質(zhì)證，被告李某某及被告永安財(cái)保江岸支公司對(duì)原告提供的證據(jù)1、2、5、6無異議，本院予以采信。對(duì)原告的證據(jù)3，二被告認(rèn)為，只能證明原告與張于明簽定了房屋租賃合同，無法證明原告居住在城市一年以上，居委會(huì)只能證明原告在丹江口市賣菜，不能證明原告系城鎮(zhèn)居民，戶口性質(zhì)應(yīng)以戶口簿來確定原告是農(nóng)村或城鎮(zhèn)居民。對(duì)證據(jù)7、8楊某某和馮某某的出庭作證的證言，二被告認(rèn)為有異議，認(rèn)為證人所證明的內(nèi)容效力不高，本院認(rèn)為，原告提供的證據(jù)3及證據(jù)7、8證人楊某某及馮某某的證言，且丹趙路派出所加蓋公章予以證實(shí)。證據(jù)之間能夠相互印證，足以證明原告從2008年起就在丹江口市賣菜，從事經(jīng)商生意，故本院對(duì)原告提供的證據(jù)3及證據(jù)7、8證人楊某某、馮某某的證言予以采信。二被告對(duì)原告提供的證據(jù)4法醫(yī)鑒定書有異議，本院認(rèn)為，原告提供的證據(jù)4系具有鑒定資質(zhì)的機(jī)構(gòu)和具有鑒定資格人員出具的司法鑒定書，二被告在限定的期限內(nèi)既未提交重新鑒定的申請(qǐng)，也未交納鑒定費(fèi)，而且二被告沒有相反的證據(jù)予以推翻該鑒定結(jié)論，故本院對(duì)原告的證據(jù)4，即原告構(gòu)成七級(jí)傷殘，X（十）級(jí)傷殘，多等級(jí)傷殘，賠償指數(shù)為42%，誤工損失日自受傷之日起至定殘日為止，予以采信，但對(duì)于鑒定意見中的住院護(hù)理日、后期治療費(fèi)、后期誤工日、護(hù)理日鑒定意見，因與醫(yī)囑不符，且又未實(shí)際發(fā)生的情況，故本院不予采信。原告從受傷之日至定殘日前一天，實(shí)際誤工208天，與鑒定意見不符，故本院對(duì)于鑒定意見中的誤工日不予采信。原告楊新明、被告永安財(cái)保江岸支公司對(duì)被告李某某提供的證據(jù)1、2、3不持異議，本院予以采信，并作為定案的依據(jù)。原告楊新明、被告李某某對(duì)被告永安財(cái)保江岸支公司提供的證據(jù)不持異議，本院予以采信。
經(jīng)審理查明：2012年5月13日20時(shí)50分，被告李某某駕駛借用楊雙喜的鄂A18T88轎車沿316國道由西向東行至老河口市洪山咀鎮(zhèn)楊家灣村3組路段時(shí)，因雨天路滑，操作不當(dāng)，將由南向北橫過公路的行人原告楊新明掛倒后摔傷，造成交通事故。原告楊新明受傷后，被送入老河口市第一醫(yī)院住院治療，住院治療75天，支付醫(yī)療費(fèi)43285元。原告住院治療期間需1人護(hù)理，由其妻子謝遠(yuǎn)榮護(hù)理。原告的損傷為：1、Ⅲ級(jí)顱腦損傷；2、右脛腓骨下段粉碎骨折；3、左耳及面部挫裂傷；4、左肩部軟組織損傷。2012年5月22日老河口市公安局交警大隊(duì)作出交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定被告李某某負(fù)事故的全部責(zé)任，原告楊新明在此事故中無責(zé)任。2012年12月7日經(jīng)襄陽職業(yè)技術(shù)學(xué)院附屬醫(yī)院法醫(yī)司法鑒定所對(duì)原告損傷程度作出鑒定，原告的傷殘程度分別構(gòu)成《道標(biāo)》Ⅶ（七）級(jí)傷殘，X（十）級(jí)傷殘，多等級(jí)傷殘賠償指數(shù)為42%，誤工損失日自受傷之日起至定殘之日止。截止原告定殘日前一天計(jì)算，原告實(shí)際誤工208天。后原告要求被告方賠償無果，訴至本院，要求被告方賠償原告受傷的損失費(fèi)用258241.48元。在審理中，原告變更增加訴訟請(qǐng)求，要求被告方賠償醫(yī)療費(fèi)43285元，護(hù)理費(fèi)7266.90元（24223元／年÷250天／年×75天），誤工費(fèi)24707.46元（24223元／年÷250天／年×（75天＋180天）］，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2250元（75天×30元／天），營(yíng)養(yǎng)費(fèi)2250元（75天×30元／天），殘疾賠償金154341.60元（18374元／年×20年×42%），后期醫(yī)療費(fèi)15000元，交通費(fèi)1125元，精神撫慰金50000元，鑒定費(fèi)1300元。合計(jì)301525.96元。要求被告永安財(cái)保江岸支公司在交強(qiáng)險(xiǎn)限額范圍內(nèi)優(yōu)先賠償精神撫慰金。
另查明，原告楊新明系農(nóng)村戶口，2008年3月8日楊新明與丹江口市丹江大道427號(hào)1樓2號(hào)市民張于明簽訂了一份房屋租賃合同，租賃期限為5年，自2008年3月8日起到2013年3月9日止，月租金300元，租賃張于明位于丹江口市丹江大道13號(hào)一室一廳的房屋居住。合同簽訂后，原告及其妻子謝遠(yuǎn)榮一直在丹江口市內(nèi)居住，并從事賣菜生意。該事實(shí)有丹江口市丹趙路辦事處三里橋居民委員會(huì)、丹江口市公安局丹趙路派出所證明及證人楊某某、馮某某出庭作證的證言予以證實(shí)。原告楊新明及其妻子謝遠(yuǎn)榮的家庭主要生活來源于城市的經(jīng)商收入。
還查明，事故車輛所有權(quán)系楊雙喜所有，被告李某某是借用人，且系合格的駕駛?cè)藛T。2011年9月20日事故車輛鄂A18T88號(hào)轎車在被告永安財(cái)保江岸支公司購買了交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)，并購買了不計(jì)免陪，商業(yè)第三者險(xiǎn)限額為100000元，交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額為122000元，該事故發(fā)生在保險(xiǎn)期間內(nèi)。原告楊新明在住院期間，被告李某某已賠償了44000元。
本院認(rèn)為，公民的生命權(quán)、健康權(quán)受法律保護(hù)，本案被告李某某駕駛機(jī)動(dòng)車輛將原告楊新明掛倒后摔傷，老河口市公安局交警大隊(duì)作出認(rèn)定書，認(rèn)定被告李某某負(fù)事故的全部責(zé)任，原告楊新明無責(zé)任，雙方均不持異議，本院予以采納。被告駕駛的車輛投入有機(jī)動(dòng)車交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)，并購買了不計(jì)免賠。作為保險(xiǎn)人的永安財(cái)保江岸支公司應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條及相關(guān)法律之規(guī)定，在交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)第三者責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，不足部分，由被告李某某承擔(dān)賠償責(zé)任。原告楊新明雖系農(nóng)村戶口居民，但庭審中原告楊新明已提供在丹江口市租房居住的房屋租賃合同書，租賃費(fèi)收據(jù)及丹江口市丹趙路辦事處三里橋居委會(huì)、丹江口市公安局丹趙路派出所的證明，以及證人楊某某、馮某某出庭作證的證言，原告楊新明所舉的證據(jù)能夠相互印證，形成了一個(gè)完整的證據(jù)鏈，足以證明其家庭主要生活來源于城市的經(jīng)商收入，故本院參照2012年度《湖北省道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算原告殘疾賠償金等各項(xiàng)賠償款項(xiàng)。原告楊新明的傷殘程度，構(gòu)成《道標(biāo)》Ⅶ（七）級(jí)傷殘，X（十）級(jí)傷殘，多等級(jí)傷殘，賠償指數(shù)為42%。住院治療日期為75日，誤工日為受傷之日起至定殘之日前一天止，本院予以確認(rèn)。二次手術(shù)費(fèi)需10000元，二次誤工日為30日，護(hù)理日為15日，但醫(yī)囑約需15000元，數(shù)額不確定，且未實(shí)際發(fā)生，故本院不予確認(rèn)。原告可待實(shí)際發(fā)生后另行主張權(quán)利。原告主張賠償醫(yī)療費(fèi)43285元，殘疾賠償金154341.6元（18374元／年×20年×42%），鑒定費(fèi)1300元，智力測(cè)試費(fèi)200元，符合法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。原告主張誤工費(fèi)24707.46元，原告從受傷之日起至定殘日前一天，共計(jì)誤工208天，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入確定，受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其近三年的平均收入計(jì)算，受害人能證明其近三年平均收入的，按照其近三年的平均收入計(jì)算。受害人不能證明其近三年平均收入的，可以參照受訴法院所在地相同或相近行業(yè)上一年職工的平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。由于原告沒有舉證證明其近三年的平均收入狀況，故其誤工收入按本地上一年度在崗職工平均工資計(jì)算，誤工費(fèi)為18264.11元（32050元／年÷365天／年×208天）。對(duì)超出部分的請(qǐng)求，本院不予支持。原告主張護(hù)理費(fèi)7266.90元，護(hù)理費(fèi)參照居民服務(wù)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，護(hù)理費(fèi)應(yīng)為4407.12元（21448元／年÷365天／年×75天），對(duì)原告超出部分的請(qǐng)求，本院不予支持。原告主張住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)2250元（75天×30元／天），參照國家機(jī)關(guān)工作人員出差補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)每天為20元計(jì)算，其住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)為1500元（75天×20元／天），對(duì)原告超出部分的請(qǐng)求，本院不予支持。原告主張交通費(fèi)1125元，但原告提供的交通費(fèi)票據(jù)為240元，本院確定交通費(fèi)為240元，對(duì)原告超出部分的請(qǐng)求，本院不予支持。原告主張的后期治療費(fèi)、誤工費(fèi)，護(hù)理日為15天，但原告未實(shí)際住院治療，該費(fèi)用尚未發(fā)生，待原告實(shí)際產(chǎn)生后，可另行主張權(quán)利。原告主張精神撫慰金50000元，根據(jù)侵權(quán)人的過錯(cuò)程度、侵權(quán)行為所造成的后果及當(dāng)?shù)仄骄钏?，本院酌定精神撫慰金?0000元較為適宜，對(duì)超出此范圍的請(qǐng)求本院不予支持。原告主張被告永安財(cái)保江岸支公司在交強(qiáng)險(xiǎn)限額范圍內(nèi)優(yōu)先賠償精神撫慰金的請(qǐng)求，本院予以支持。原告主張營(yíng)養(yǎng)費(fèi)2250元，治療醫(yī)院醫(yī)囑長(zhǎng)期營(yíng)養(yǎng)腦神經(jīng)，本院酌定營(yíng)養(yǎng)費(fèi)為2000元為宜。綜上原告楊新明應(yīng)獲的各項(xiàng)賠償為：醫(yī)療費(fèi)43285元，殘疾賠償金154341.6元，誤工費(fèi)18264.11元，護(hù)理費(fèi)4407.12元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)2000元，鑒定費(fèi)1300元，智力測(cè)試費(fèi)200元，交通費(fèi)240元，住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)1500元，精神撫慰金10000元，合計(jì)235537.83元。首先由永安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司江岸支公司在交強(qiáng)險(xiǎn)限額范圍內(nèi)分項(xiàng)予以賠償；不足部分由永安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司江岸支公司在商業(yè)第三者不計(jì)免賠責(zé)任險(xiǎn)限額內(nèi)依法予以賠償；仍不足的，由侵權(quán)人賠償。鑒定費(fèi)1300元不屬于保險(xiǎn)合同約定的賠償范圍，由侵權(quán)人被告李某某予以賠償。被告李某某已支付給原告的賠償款應(yīng)沖抵其應(yīng)承擔(dān)的款額。原告所訴其它請(qǐng)求，本院不予支持。經(jīng)合議庭評(píng)議、依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十二條、第四十九條、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十五條、第三十條、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條、最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條、第二十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、原告楊新明應(yīng)獲的各項(xiàng)賠償款合計(jì)235537.83元，由被告永安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司江岸支公司于判決生效后十日內(nèi)在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)分項(xiàng)賠償醫(yī)療費(fèi)10000元，精神撫慰金10000元，殘疾賠償金100000元，合計(jì)120000元；在商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)不計(jì)免賠限額內(nèi)賠償100000元。剩余15537.83元，由被告李某某承擔(dān)，李某某已支付了44000元，超支了28462.17元，雙方另行結(jié)算處理。
二、駁回原告楊新明的其它訴訟請(qǐng)求。
被告若未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)2000元，由被告李某某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省襄陽市中級(jí)人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)。預(yù)交上訴案件受理費(fèi)2000元，款匯湖北省襄陽市中級(jí)人民法院，開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行襄陽萬山支行。戶名：湖北財(cái)政預(yù)算外資金襄陽分戶，帳號(hào)17-451701040001338；上訴人也可以將上訴案件受理費(fèi)交給老河口市人民法院或直接到襄陽市中級(jí)人民法院交費(fèi)。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判長(zhǎng) 馮選榮
審判員 盧勇
審判員 程勇

書記員： 單俊嶺