原告（反訴被告）：杜某（武漢）絕熱材料有限公司，住所地湖北省葛店經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)。
法定代表人：路標(biāo)，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：朱志敏、董釗，湖北兆麟律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為一般授權(quán)代理）。
被告（反訴原告）：西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司，住所地西安市南二環(huán)東段金桂苑12層6號(hào)。
法定代表人：段柏君，該公司經(jīng)理。
委托代理人：楊建生、張學(xué)清，陜西恒達(dá)律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為特別授權(quán)代理）。

原告杜某（武漢）絕熱材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱杜某公司）訴被告西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱艾某某公司）買賣合同糾紛一案，于2015年8月3日向本院提起訴訟，同時(shí)杜某公司向本院提出保全申請(qǐng)，要求凍結(jié)艾某某公司的銀行存款150萬(wàn)元或查封、扣押其等值的其他財(cái)產(chǎn)。2016年8月4日，本院續(xù)凍艾某某公司銀行存款150萬(wàn)元。2015年8月30日，艾某某公司向本院提起反訴。同年10月22日，艾某某公司對(duì)其向杜某公司提供的RTO設(shè)備是否符合招標(biāo)文件及雙方簽訂的《煙氣治理設(shè)備RTO采購(gòu)合同》（以下簡(jiǎn)稱《采購(gòu)合同》）的要求進(jìn)行司法鑒定，本院遂委托鄂州市中級(jí)人民法院指派專業(yè)人員進(jìn)行鑒定，2016年5月24日，上海華碧檢測(cè)技術(shù)有限公司對(duì)上述鑒定事項(xiàng)作出瀘華碧司鑒（2016）物鑒字第12號(hào)司法鑒定意見書。本案依法適用普通程序，由齊志彬擔(dān)任審判長(zhǎng)，與審判員邵菊萍、孔能飛組成合議庭，分別于2015年10月22日和2016年10月10日公開開庭審理了本案。杜某公司的委托代理人朱志敏、董釗，艾某某公司的委托代理人楊建生、張學(xué)清到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2014年4月30日，杜某公司以公司煙氣治理設(shè)備RTO項(xiàng)目對(duì)外招標(biāo)，同時(shí)向艾某某公司發(fā)送了招標(biāo)文件。2014年5月6日，艾某某公司針對(duì)上述項(xiàng)目制作了技術(shù)和商務(wù)二部分的投標(biāo)文件，并發(fā)送給杜某公司。2014年5月21日，杜某公司與艾某某公司簽訂《采購(gòu)合同》并附有合同附件一至五，約定由杜某公司向艾某某公司定采購(gòu)規(guī)格為三室，20000立方/小時(shí)的RTO設(shè)備一套，用于煙氣焚化處理，合同總價(jià)款為180萬(wàn)元?！恫少?gòu)合同》9.10條約定：“因供方原因而不能交貨，供方應(yīng)向需方償付賠償金，賠償金為不能交貨部分貨款總值的20%，并賠償需方由此產(chǎn)生的直接經(jīng)濟(jì)損失（包括但不限于誤工費(fèi)、差旅費(fèi)、律師費(fèi)等）”?！恫少?gòu)合同》9.13條約定：如因設(shè)備質(zhì)量缺陷或服務(wù)不到位，致使需方不能達(dá)到合同的目的，需方有權(quán)解除合同，并按9.10條執(zhí)行”?！恫少?gòu)合同》3.2.3條約定：“設(shè)備到場(chǎng)后，調(diào)試通過(guò)驗(yàn)收，供方提交金額為合同總價(jià)款30%的增值稅發(fā)票原件，經(jīng)審核無(wú)誤后，需方5個(gè)工作日支付給供方合同金額15%貨款。設(shè)備荷載正常運(yùn)行三個(gè)月，達(dá)到技術(shù)協(xié)議要求標(biāo)準(zhǔn)并通過(guò)環(huán)保局驗(yàn)收后，需方5個(gè)工件日內(nèi)支付供方合同金額15%的貨款”。合同附件一及附件二對(duì)RTO設(shè)備配件要求及煙氣焚化處理效果等也進(jìn)行了約定。合同簽訂后，杜某公司向艾某某公司共支付108萬(wàn)元貨款。2014年10月，艾某某公司向杜某公司完成交貨及安裝義務(wù)，設(shè)備在調(diào)試過(guò)程中因陶瓷蓄熱體堵塞，設(shè)備無(wú)法運(yùn)行。2015年7月24日，杜某公司與湖北兆麟律師事務(wù)所簽訂《委托代理合同》，約定由該律師事務(wù)所為其指派律師代理本案，并約定律師代理費(fèi)7萬(wàn)元。
本案在審理過(guò)程中，艾某某公司要求對(duì)杜某公司提供的RTO設(shè)備是否符合招標(biāo)文件及雙方簽訂的《采購(gòu)合同》的要求進(jìn)行司法鑒定。2016年5月24日，上海華碧檢測(cè)技術(shù)有限公司對(duì)上述鑒定事項(xiàng)作出瀘華碧司鑒（2016）物鑒字第12號(hào)司法鑒定意見書，認(rèn)定：RTO設(shè)備的離心通風(fēng)機(jī)最大流量、溫度傳感器品牌不符合合同約定。由于廢氣中的有機(jī)物未焚燒徹底及膠性油脂附著在提升式菌型閥，導(dǎo)致RTO設(shè)備發(fā)生陶瓷蓄熱體堵塞，造成設(shè)備在調(diào)試過(guò)程中無(wú)法運(yùn)行。
本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為：1、杜某公司是否與艾某某公司對(duì)RTO設(shè)備的技術(shù)參數(shù)進(jìn)行了約定？
經(jīng)庭審舉證查明，雙方提供的招標(biāo)文件、投標(biāo)文件及簽訂的《采購(gòu)合同》和合同附件，對(duì)RTO設(shè)備的技術(shù)參數(shù)均沒(méi)有具體約定，只是合同附件一和附件二對(duì)RTO設(shè)備配件要求、型號(hào)參數(shù)安裝、煙氣焚化處理效果、設(shè)備主體結(jié)構(gòu)及其他進(jìn)行了約定。艾某某公司認(rèn)為杜某公司在向其發(fā)出招標(biāo)文件時(shí)，同時(shí)向艾某某公司提供了青島東標(biāo)檢測(cè)報(bào)告，該報(bào)告應(yīng)是杜某公司對(duì)RTO設(shè)備技術(shù)參數(shù)的要求。本院認(rèn)為，艾某某公司認(rèn)為該報(bào)告是杜某公司提交的，但無(wú)證據(jù)證明，且雙方在達(dá)成合同意向后，簽訂合同時(shí)也未將該參數(shù)列為合同附件進(jìn)行約定，故杜某公司向艾某某公司定購(gòu)的RTO設(shè)備沒(méi)有約定技術(shù)參數(shù)。
2、艾某某公司向杜某公司交付的RTO設(shè)備是否符合合同約定？
本案中，雙方簽訂的《采購(gòu)合同》附件一及附件二的第三項(xiàng)對(duì)設(shè)備配件要求和主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行了約定，但RTO設(shè)備經(jīng)上海華碧檢測(cè)技術(shù)有限公司鑒定，RTO設(shè)備的離心通風(fēng)機(jī)最大流量、溫度傳感器品牌不符合合同約定。同時(shí)，合同附件二中要求RTO設(shè)備煙氣處理率達(dá)99%以上，凈化后的廢氣和粉塵排放符合國(guó)家環(huán)保部門發(fā)布的《大氣污染物綜合排放標(biāo)準(zhǔn)》二級(jí)標(biāo)準(zhǔn)及橡膠制品工業(yè)污染物排放標(biāo)準(zhǔn)，排煙溫度小于120℃，煙氣處理后無(wú)異味，排煙后看不見帶顏色的煙氣，但RTO設(shè)備在調(diào)試過(guò)程中因陶瓷蓄熱體堵塞無(wú)法運(yùn)行。艾某某公司認(rèn)為其交付的RTO設(shè)備是按照杜某公司提交的青島東標(biāo)檢測(cè)報(bào)告參數(shù)制作，其交付的設(shè)備符合合同約定,陶瓷蓄熱體堵塞的責(zé)任應(yīng)由杜某公司承擔(dān)。本院認(rèn)為，從雙方簽訂的合同附件一及附件二的約定分析，杜某公司定購(gòu)的是非標(biāo)型設(shè)備，艾某某公司作為制作方，即使杜某公司提交了青島東標(biāo)檢測(cè)報(bào)告，艾某某公司也應(yīng)對(duì)交付的RTO設(shè)備是否符合合同附件二的要求進(jìn)行測(cè)試、勘驗(yàn)，以確定制作的設(shè)備符合合同約定，而實(shí)際中，青島東標(biāo)檢測(cè)報(bào)告的參數(shù)并不是合同約定的內(nèi)容，也不是杜某公司定購(gòu)設(shè)備的目的，艾某某公司僅憑青島東標(biāo)檢測(cè)報(bào)告的參數(shù)設(shè)計(jì)RTO設(shè)備，不遵照雙方簽訂的《采購(gòu)合同》所要達(dá)到的目的，從而導(dǎo)致設(shè)計(jì)的RTO設(shè)備存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，在調(diào)試過(guò)程中陶瓷蓄熱體堵塞，不能運(yùn)行，故艾某某公司向杜某公司交付的RTO設(shè)備不符合合同約定。
綜上，本院認(rèn)為，杜某公司與艾某某公司簽訂《采購(gòu)合同》，由艾某某公司準(zhǔn)備RTO設(shè)備配件，按合同約定向杜某公司提供符合合同附件一、二標(biāo)準(zhǔn)的RTO設(shè)備，然后由杜某公司支付價(jià)款，本案應(yīng)為承攬合同糾紛。該合同系雙方的真實(shí)意思表示，且未違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，合同成立且生效。本案中，杜某公司與艾某某公司簽訂合同的目的，是為了使煙氣處理排放符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，但艾某某公司交付的RTO設(shè)備在調(diào)試過(guò)程中因陶瓷蓄熱體堵塞，設(shè)備無(wú)法運(yùn)行，杜某公司簽訂合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力…。；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，故杜某公司有權(quán)解除合同。艾某某公司辯解杜某公司行使解除權(quán)前，未履行通知義務(wù)，本院認(rèn)為，杜某公司行使合同解除權(quán)的條件已成就，其在向本院提起訴訟時(shí)，提出了解除合同的訴訟請(qǐng)求，并闡述了解除合同的意思表示及理由，本院在向艾某某公司送達(dá)訴狀副本時(shí)，艾某某公司知悉杜某公司解除合同的意思，杜某公司通過(guò)向本院的起訴方式，已履行了解除合同的通知義務(wù)，故艾某某公司辯解杜某公司行使解除權(quán)時(shí)在程序上不符合法律規(guī)定的意見，本院不予采納，杜某公司要求解除與艾某某公司簽訂的《采購(gòu)合同》和返還已支付的108萬(wàn)元貨款的訴訟請(qǐng)求本院予以支持。
本院還認(rèn)為，2014年10月，RTO設(shè)備在交付調(diào)試過(guò)程中陶瓷蓄熱體堵塞，設(shè)備無(wú)法運(yùn)行，之后雙方多次協(xié)商，并制定改造計(jì)劃，但最終問(wèn)題都未得到解決，至今該設(shè)備不能正常使用，故艾某某公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條的規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。本案中，《采購(gòu)合同》9.10條約定：“因供方原因而不能交貨，供方應(yīng)向需方償付賠償金，賠償金為不能交貨部分貨款總值的20%，并賠償需方由此產(chǎn)生的直接經(jīng)濟(jì)損失（包括但不限于誤工費(fèi)、差旅費(fèi)、律師費(fèi)等）”。9.13條還約定：如因設(shè)備質(zhì)量缺陷或服務(wù)不到位，致使需方不能達(dá)到合同的目的，需方有權(quán)解除合同，并按9.10條執(zhí)行”。故杜某公司要求艾某某公司賠償36萬(wàn)元損失和承擔(dān)本案7萬(wàn)元律師代理費(fèi)的訴訟請(qǐng)求，符合合同約定，本院予以支持。

艾某某公司反訴要求杜某公司支付剩余部分合同價(jià)款54萬(wàn)元，本院對(duì)該反訴請(qǐng)求認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條的規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求”。按《采購(gòu)合同》3.2.3條驗(yàn)收支付約定，艾某某公司先應(yīng)履行設(shè)備到場(chǎng)，調(diào)試通過(guò)驗(yàn)收，設(shè)備荷載正常運(yùn)行三個(gè)月，達(dá)到技術(shù)協(xié)議要求標(biāo)準(zhǔn)并通過(guò)環(huán)保局驗(yàn)收義務(wù)，杜某公司再履行向艾某某公司支付合同金額的30%的貨款即54萬(wàn)元，而艾某某公司交付的RTO設(shè)備在調(diào)試過(guò)程中陶瓷蓄熱體堵塞，設(shè)備無(wú)法運(yùn)行，杜某公司可以艾某某公司履行義務(wù)不符合合同約定，行使先履行抗辯權(quán)，拒絕支付貨款，故艾某某公司的該項(xiàng)反訴請(qǐng)求無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持。故依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第九十四條第（四）項(xiàng)、第一百零七條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、解除原告（反訴被告）杜某（武漢）絕熱材料有限公司與被告（反訴原告）西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司于2014年5月21日簽訂的《煙氣治理設(shè)備RTO采購(gòu)合同》。
二、被告（反訴原告）西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還原告（反訴被告）杜某（武漢）絕熱材料有限公司貨款108萬(wàn)元，賠償損失36萬(wàn)元，承擔(dān)律師代理費(fèi)7萬(wàn)元，合計(jì)151萬(wàn)元。
如未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法第》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
三、原告（反訴被告）杜某（武漢）絕熱材料有限公司于本判決生效之日起三十日內(nèi)退還被告（反訴原告）西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司規(guī)格為三室，20000立方/小時(shí)的RTO設(shè)備一套。
四、駁回被告（反訴原告）西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司的反訴請(qǐng)求。
本案受理費(fèi)18,390元，保全費(fèi)5,000元，反訴費(fèi)4,600元，合計(jì)27,990元，由被告（反訴原告）西安艾某某涂裝技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省鄂州市中級(jí)人民法院，上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第13條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至湖北省鄂州市中級(jí)人民法院，開戶銀行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行鄂州市分行鄂城支行，帳號(hào)：17×××61。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判長(zhǎng)　　齊志彬 審判員　　邵菊萍 審判員　　孔能飛

書記員：王志剛