上訴人（原審被告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住雙鴨山市尖山區(qū)。委托訴訟代理人：陳慶英，系黑龍江姜笑雨律師事務所律師。被上訴人（原審原告）：謝某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住雙鴨山市尖山區(qū)。委托訴訟代理人：薛成海，系黑龍江薛成海律師事務所律師。

李某某上訴請求：1.撤銷雙鴨山市尖山區(qū)人民法院（2017）黑0502民初366號民事判決書中的第一項，予以改判；2.一、二審訴訟費及相關費用由被上訴人承擔。事實及理由：一、一審法院認定事實不清，證據(jù)不足。1.本案是治安案件引發(fā)的民事賠償糾紛，被上訴人是本案的主要責任人。被上訴人引起事端，導致雙方發(fā)生爭吵，被上訴人先動手才致使倆人廝打，上訴人當時也受傷。公安機關對被上訴人處罰500元，對上訴人處罰200元。一審法院認定上訴人承擔責任比例為60%錯誤，被上訴人應承擔主要責任，比例應為90%；2.被上訴人實際住院13天，一審法院認定21天證據(jù)不足。被上訴人于2016年3月29日晚7點住院，同年4月11日，在其病歷中就沒再體現(xiàn)用藥，只是空掛床位。故被上訴人住院的實際天數(shù)應為13天，而不是21天；3.被上訴人的誤工費應按13天計算。被上訴人在住院13天后即到雙陽煤礦上班，于同年7月在煤礦因公受傷住院81天（2016年7月24日-2016年10月13日），在一審庭審中上訴人提供了證據(jù)，足以證明被上訴人出院后并沒有誤工損失。被上訴人戶口在農(nóng)村，受傷前生活在農(nóng)村，主要收入也在農(nóng)村，住院13天的誤工費應按農(nóng)、林、漁、牧業(yè)的標準計算，一審法院按采礦業(yè)的標準計算被上訴人的誤工費錯誤；4.護理費應按實際住院13天計算。護理人員系農(nóng)村戶口，居住在農(nóng)村，主要收入也在農(nóng)村，應按農(nóng)、林、漁、牧業(yè)的標準進行計算而不應按居民服務行業(yè)的標準進行計算；5.伙食補助費應按實際住院13天計算；6.營養(yǎng)費沒有依據(jù)，不應支持。被上訴人的病例中體現(xiàn)的是普食，醫(yī)囑中也沒有體現(xiàn)需要加強營養(yǎng)，故營養(yǎng)費不應支持；7.鑒定費、鑒定專家出庭費應由被上訴人自行承擔。謝某某辯稱，被上訴人的傷系由上訴人造成，上訴人應該承擔主要責任。被上訴人所舉的病例體現(xiàn)原告住院21天，因此伙食補助費應該按照住院天數(shù)計算。誤工費、護理費、營養(yǎng)費有司法鑒定意見書證實。綜上，請二審法院駁回上訴人的上訴請求，維持一審判決。謝某某向一審法院起訴請求：一、被告賠償原告各項損失63441.91元（其中1.醫(yī)療費16961.91元；2.伙食補助費2100元；3.護理費9240元；4.誤工費29940元；5.交通費100元；6.營養(yǎng)費3000元；7.鑒定費2100元）；二、案件受理費及其他訴訟費用由被告承擔。二審中，謝某某遞交申請，放棄對7月20號之后的誤工費的訴訟主張。一審法院認定事實：2016年3月29日下午14時許，被告李某某和鄰居王慶生（王喜君）、劉志庫在王慶生家門口嘮嗑，此時原告謝某某在其姐家喝完酒后，路過此處，就對李某某說：我弟弟和你一塊下井，要是出事了，我就找你算賬。李某某聽到此話就生氣了，為此雙方發(fā)生爭吵，謝某某上前推了李某某肩膀一下，李某某也推了謝某某胸部一下，繼而廝打在一起。李某某將謝某某打傷，謝某某于當日入住雙鴨山市人民醫(yī)院治療，診斷為右前臂軟組織挫傷、右尺神經(jīng)挫傷、頭外傷后神經(jīng)反應。謝某某共計住院21天，住院期間為二級護理，花費醫(yī)療費用16961.91元，李某某為其墊付了門診檢查費200元。雙鴨山市公安局富安派出所于2016年6月13日針對此事作出雙尖公（富）行罰決字[2016]407號行政處罰決定書，給予謝某某罰款500元的行政處罰；該所于同日作出雙尖公（富）行罰決字[2016]408號行政處罰決定書，給予李某某拘留7日并處罰款200元的行政處罰。訴訟過程中，依原告謝某某申請，經(jīng)雙鴨山市中級人民法院司法技術室委托寶清縣人民醫(yī)院司法鑒定所對謝某某傷后誤工期、營養(yǎng)期、護理期進行司法鑒定，該所于2017年8月30日作出寶醫(yī)司法鑒定所【2017】臨鑒意字第96號法醫(yī)臨床司法鑒定意見書，鑒定意見：1.誤工期:傷后180日；2.傷后護理期及人數(shù)：需1人護理60日；3.營養(yǎng)期：傷后30日。此次鑒定謝某某支付鑒定費2100元，被告李某某支付鑒定專家出庭費用300元。一審法院認為，雙鴨山市公安局富安派出所對原告謝某某與被告李某某發(fā)生廝打的事實進行了認定，予以確認。因鑒定專家已出庭就鑒定意見接受了雙方的質(zhì)詢，寶醫(yī)司法鑒定所【2017】臨鑒意字第96號法醫(yī)臨床司法鑒定意見書的鑒定意見具有證明力，予以采信。原告主張的第一項訴訟請求中醫(yī)療費16961.91元有票據(jù)佐證，予以確認；謝某某主張的伙食補助費2100元、營養(yǎng)費3000元于法有據(jù)，但數(shù)額過高，按照本市國家機關一般工作人員出差伙食補助費標準60元/天計算，伙食補助費為60元/天×21天=1260元；參照鑒定意見營養(yǎng)期30天，經(jīng)計算營養(yǎng)費為60元/天×30天=1800元；謝某某主張護理費9240元計算數(shù)額有誤，按黑龍江省2016年居民服務業(yè)平均工資55411元/年計算，經(jīng)計算，護理費為9235.17元（55411元/年÷12月÷30日×60日）；謝某某主張誤工費29940元計算數(shù)額有誤，按黑龍江省2016年采礦業(yè)平均工資59875元/年計算，經(jīng)計算誤工費為29937.50元（59875元/年÷12月÷30日×180日）；謝某某主張的交通費100元過高，酌定為3元/天×21天=63元；以上費用合計59257.58元。謝某某主張鑒定費2100元于法有據(jù)，予以確認。本案糾紛發(fā)生過程中，謝某某在酒后先挑起事端，然后先動手推了李某某一下，繼而雙方發(fā)生廝打，李某某才將謝某某打傷，李某某動手打傷謝某某應承擔主要責任，謝某某對此亦負有過錯，應自負次要責任，酌定責任比例為6:4。被告應按照責任比例賠償原告各項損失的60%。因鑒定意見客觀真實，已被采信，專家出庭費用300元應由李某某自行承擔。綜上所述，被告李某某應賠償原告謝某某各項損失合計35554.55元（59257.58元×60%）。依照《中華人民共和國侵權責任法》第六條、第十六條、第二十六條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款、第十九條、第二十條、第二十一條第一款、第二款、第二十二條、第二十三條第一款、第二十四條之規(guī)定，判決：一、被告李某某于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告謝某某各項經(jīng)濟損失共計35554.55元（醫(yī)療費16961.91元、伙食補助費1260元、護理費為9235.17元、誤工費29937.50元、營養(yǎng)費1800元、交通費63元，以上費用合計59257.58元，李某某承擔60%），原告謝某某自行承擔23703.03元；二、駁回原告謝某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。鑒定費2100元，由原告謝某某負擔840元，由被告李某某負擔1260元。鑒定專家出庭費300元，由被告李某某負擔。案件受理費634元，由原告謝某某負擔254元，由被告李某某負擔380元。本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。李某某提供兩位證人出庭，證人欒某、張某出庭證明被上訴人的小手指彎曲在本次案件受傷之前就已經(jīng)形成多年，肌緊張不敢活動，故鑒定意見書中以謝某某尺神經(jīng)挫傷為依據(jù)作出的鑒定意見不成立，不應采信。被上訴人謝某某的質(zhì)證意見為：二證人與李某某有親屬關系，其證明內(nèi)容與謝某某當庭演示小手指不彎曲情況不符，故對證人證言不認可。被上訴人謝某某沒有提交證據(jù)。對上訴人提交的證據(jù)認證如下：上訴人提交的兩位證人出庭作證，均證實謝某某在糾紛發(fā)生前小手指彎曲多年，互相印證，從當庭演示看，謝某某小手指不明顯彎曲，亦不直，屬略曲狀態(tài)，本院對兩位證人證言予以確認。對當事人二審爭議的事實，本院確認一審法院認定的事實。本院另查明，謝某某在受傷前小手指彎曲（略曲）多年。謝某某自認于2016年7月20日上班，7月24日發(fā)生了工傷事故再次住院。
上訴人李某某因與被上訴人謝某某健康權糾紛一案，不服雙鴨山市尖山區(qū)人民法院(2017)黑0502民初366號民事判決,向本院提起上訴。本院于2018年3月14日立案后依法組成合議庭，審理了本案。上訴人李某某及其委托訴訟代理人陳慶英、被上訴人謝某某及其委托訴訟代理人薛成海到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

本院認為，本案爭議的焦點為雙方當事人責任比例，及李某某對謝某某于本案所受傷害承擔合理費用問題。關于雙方當事人的責任比例問題，《中華人民共和國侵權責任法》第六條規(guī)定，行為人因過錯侵害他人民事權益應當承擔侵權責任。第二十六條規(guī)定，被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的可以減輕侵權人的責任。李某某致謝某某致受傷住院，李某某作為侵權人依法應承擔民事賠償責任。謝某某對糾紛發(fā)生有過錯，依法可以減輕李某某的責任。一審對本案責任劃分正確。關于上訴人對鑒定意見不應采信的主張，鑒定意見以謝某某尺神經(jīng)挫傷為依據(jù)，對謝某某的誤工期、營養(yǎng)期和護理期進行鑒定。其中的尺神經(jīng)挫傷依據(jù)有謝某某住院病歷及入院時所作的肌電圖檢查結果為證，小手指彎曲僅是尺神經(jīng)挫傷的癥狀之一，故上訴人以謝某某受傷前即有小手指彎曲史為由來否定鑒定意見書中所依據(jù)的尺神經(jīng)挫傷事實，證據(jù)不充分。關于誤工費及護理費給付標準問題。謝某某在一審時提交了其在煤礦工作、護理人員在雙鴨山新馨園母嬰培訓學校工作的證明。李某某認可謝某某在煤礦工作；根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：護理人員有收入的參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的參照當?shù)刈o工同種級別護理人勞動報酬標準計算。由此，一審法院對誤工費、護理費確認正確。關于謝某某實際誤工期問題。謝某某住院天數(shù)應以出院通知書為準。上訴人主張謝某某實際住院13天，沒有提交充分證據(jù)加以證明。上訴人主張謝某某在出院后即上班，但沒有提交反駁證據(jù)。謝某某自認于2016年7月20日到煤礦上班，7月24日出工傷，故誤工期應計算截止到7月19日。謝某某二審中放棄7月20號之后的誤工費，本院予以確認。謝某某的誤工費為59875元/年計算112天，為18627.78元。謝某某各項損失的數(shù)額調(diào)整為47947.86元，李某某應賠償給謝某某的損失數(shù)額為47947.86元×60%=28768.72元。綜上，上訴人李某某上訴請求中關于誤工費一項，鑒于謝某某在二審中放棄7月20日之后的誤工費，故二審對誤工費數(shù)額予以調(diào)整，上訴人的其他上訴請求不能成立，應予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第二項規(guī)定，判決如下：

一、維持雙鴨山市尖山區(qū)人民法院(2017)黑0502民初366號民事判決第二項；二、變更雙鴨山市尖山區(qū)人民法院(2017)黑0502民初366號民事判決第一項為上訴人李某某于本判決生效后十日內(nèi)賠償被上訴人謝某某損失28678.72元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費、鑒定費、鑒定人員出庭費用，按一審判決執(zhí)行；二審案件受理費634元，由謝某某負擔348.70元，李某某負擔285.30元。本判決為終審判決。

審判長　　李德良
審判員　　岳　明
審判員　　劉國玉

書記員：邱文慧