原告(反訴被告)：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地安徽省蕪湖市。
　　委托訴訟代理人：厲燁，上海市天寅律師事務(wù)所律師。
　　被告(反訴原告)：上海虹德建設(shè)發(fā)展有限公司，住所地上海市閔行區(qū)。
　　法定代表人：朱雅菊，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：范永濱，上海儒君律師事務(wù)所律師。
　　原告(反訴被告)李某某與被告(反訴原告)上海虹德建設(shè)發(fā)展有限公司(以下簡稱虹德公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2018年4月2日立案受理后，依法適用簡易程序，后因案件審理需要轉(zhuǎn)為普通程序，公開開庭進行了審理。原告李某某及其委托訴訟代理人厲燁、被告虹德公司委托訴訟代理人范永濱到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告李某某向本院提出訴訟請求：1、判令被告虹德公司立即向原告支某拖欠的工程款人民幣(以下幣種相同)5,470,670元；2、本案訴訟費、保全費由被告承擔(dān)。事實及理由：2011年3月7日，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局與上海煒邦建設(shè)發(fā)展有限公司就周浦工商所綜合業(yè)務(wù)用房項目(以下簡稱涉案工程)簽訂《建筑裝飾工程施工合同》，后上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局的職責(zé)由上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局承擔(dān)，上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局與原、被告之間的建設(shè)工程合同糾紛經(jīng)法院審理已作出終審判決，虹德公司確認涉案工程的實際施工人為原告李某某，判決中也已認定涉案工程停工系由虹德公司造成，并明確虹德公司未將案外人支某的工程款全部支某給原告。原告作為實際施工人已按照約定履行了施工義務(wù)，應(yīng)當(dāng)獲得等值的工程報酬，故為維護自身合法權(quán)益，原告要求被告虹德公司支某原截留的工程款1,749,636.40元及案外人補某的工程款3,721,033.60元，共計5,470,670元。
　　被告虹德公司辯稱，認可涉案工程由原告李某某施工，但因原、被告之間無合法的建設(shè)工程合同關(guān)系，對價款、支某條件等主要條款都無約定，故不同意支某原告相關(guān)款項。
　　被告虹德公司向本院提出反訴請求：判令李某某支某虹德公司逾期竣工賠償金885,483.90元。事實及理由：被告虹德公司與案外人上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局建設(shè)工程合同糾紛一案，經(jīng)一、二審判決，虹德公司需要支某案外人逾期竣工賠償金。因虹德公司已經(jīng)將工程款中的67.62%即3,653,794元支某給了李某某，故李某某應(yīng)按照相同比例即67.42%承擔(dān)逾期竣工賠償金885,483.90元。
　　原告李某某辯稱，其不同意被告虹德公司的反訴請求。原告是實際施工人，不存在主、客觀上的過錯，被告虹德公司不再管理工程后原告積極與發(fā)包方溝通，墊付錢款，減少損失。
　　本院經(jīng)審理認定事實如下：2010年12月，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局為建設(shè)涉案工程進行招標(biāo)，并制作了《周浦工商所綜合業(yè)務(wù)用房建設(shè)工程施工招標(biāo)文件》。同月，被告(原名稱為上海煒邦建設(shè)發(fā)展有限公司，2012年7月名稱變更為虹德公司)投標(biāo)，并制作了《周浦工商所綜合業(yè)務(wù)用房投標(biāo)文件》。開標(biāo)后，虹德公司中標(biāo)。2011年3月7日，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局作為發(fā)包人(甲方)、虹德公司作為承包人(乙方)，雙方簽訂了《建筑裝飾工程施工合同》，合同約定工程名稱為周浦工商所綜合業(yè)務(wù)用房項目，工程地點為周浦鎮(zhèn)，工程內(nèi)容為房建、裝飾，工程范圍為3188平方米；開工日期暫定2011年3月(以開工許可證為準(zhǔn))，竣工日期2011年10月，合同工期總?cè)諝v天數(shù)200天；合同價款暫定為6,754,288元(按審計結(jié)算)。合同第一部分第二十三條約定，工程款支某，甲方按協(xié)議條款約定的時間和方式，根據(jù)甲方代表確認的工程量，以構(gòu)成合同價款相應(yīng)項目的單價和取費標(biāo)準(zhǔn)計算出工程價款，經(jīng)甲方代表簽字后支某……；合同第一部分第四十二條約定，工程停建或緩建，由于不可抗力及其它甲乙雙方之外原因?qū)е鹿こ掏＝ɑ蚓徑?，使合同不能繼續(xù)履行，乙方應(yīng)妥善做好已完工程和已購材料、設(shè)備的保護和移交工作，按甲方要求將自有機械設(shè)備和人員撤出施工現(xiàn)場……。合同第三部分第13條約定“工期延誤”：對非發(fā)包人未能按約定提供圖紙及開工條件……等原因造成的竣工日期延誤，承包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)按實際延遲天數(shù)向發(fā)包人支某每天合同造價萬分之二金額作為賠償費，實際延遲天數(shù)是從規(guī)定竣工日期起直到全部工程或相應(yīng)部分工程的移交竣工報告的批準(zhǔn)日期之間的天數(shù)……。合同第三部分第23條約定工程款支某：本合同進度款的支某按照合同簽訂后2天內(nèi)支某工程款至50%，工程完成地基基礎(chǔ)后2天內(nèi)工程款支某至60%，工程結(jié)構(gòu)封頂后2天內(nèi)工程款支某至80%，工程竣工驗收一次性合格后交齊工程竣工檔案并審計完成后2天內(nèi)累計支某總價款的95%，余款作為質(zhì)保金在一年內(nèi)結(jié)清。
　　2011年3月11日，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局向虹德公司支某工程款3,377,144元。2011年8月19日，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局取得涉案工程的建筑工程施工許可證。2011年8月25日，涉案工程正式開工。2012年年初涉案工程結(jié)構(gòu)封頂。至2012年4月20日，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局向虹德公司支某工程款共計5,403,430.40元。2012年7月13日，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局與虹德公司簽訂《建設(shè)工程施工合同補充協(xié)議書》，約定：鑒于施工許可證開工時間的調(diào)整，土建工程、裝飾工程連續(xù)性的要求，雙方在原合同基礎(chǔ)上變更合同條款部分內(nèi)容，合同竣工日期變更：原合同竣工期為2011年10月20日變更為2013年3月10日。
　　2013年年初起，涉案工程因虹德公司未向李某某支某相應(yīng)工程款而致涉案工程停工至今。李某某及虹德公司均確認工程實際施工由李某某進行，虹德公司未實際施工。李某某自述其收到虹德公司工程款3,653,794元，最后一筆工程款于2012年或2013年初收到，2012年下半年開始，虹德公司就聯(lián)系不到了。
　　2013年10月，上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局向虹德公司發(fā)送《關(guān)于周浦、曹路工商所遷建項目建設(shè)事宜的函》，其中涉及涉案工程的內(nèi)容為：周浦工商所遷建工程應(yīng)于2013年3月10日竣工，但目前實際情況為：工程主體結(jié)構(gòu)已完成，外墻裝飾、室外總體完成局部，且工程停工至今已近一年，要求虹德公司出切實可行的建設(shè)方案，確保項目按照工程施工合同順利進行盡快竣工并投入使用等。
　　2014年1月1日，經(jīng)上海市人民政府批準(zhǔn)，浦東新區(qū)人民政府成立上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局，承擔(dān)原上海市工商行政管理局浦東新區(qū)分局等職責(zé)，上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局自2014年1月1日起正式運行。
　　2015年11月5日，上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局向虹德公司發(fā)送《關(guān)于解除施工合同的再次通知》，內(nèi)容為：“……未經(jīng)我局同意，貴司先是將該項目違法轉(zhuǎn)包，后又由于貴司未將建設(shè)資金按時支某給實際施工者，導(dǎo)致實際施工者自行停工至今?！捎谫F司違法轉(zhuǎn)包，未按時將工程款支某給實際施工者，導(dǎo)致工程一直停工。故我局現(xiàn)再次通知貴司，解除雙方關(guān)于周浦工商所遷建工程項目的《建筑工程施工合同》，要求交還場地……。”虹德公司及李某某均確認收到該份通知。
　　2015年11月，李某某向上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局出具《關(guān)于周浦工商所綜合業(yè)務(wù)用房停工情況說明》，內(nèi)容為：“我(李某某、分包)受煒邦總包委托、業(yè)主許可，2011年3月21日對周浦工商所遷建工程進場開工，進行三通一平，臨時設(shè)施搭建、場地硬化……等項目，2011年8月25日主體奠基開工，周浦工商所在建工程期間因煒邦公司資金遲遲到不了位問題于2012年6月至2012年12月進入半停工狀態(tài)，2013年1月至今為完全停工狀態(tài)。周浦工商所遷建工程我方實收到資金為3,653,794元，周浦工商所建設(shè)工程中由我方為在職員工墊付的員工綜合保險資金為68,329元，……在局領(lǐng)導(dǎo)要求原布局改動、外裝飾改動、以下種種壓力下，為了控制損失、同時把安全隱患降到最低，我方在業(yè)主、監(jiān)理、安監(jiān)站等監(jiān)督許可下，自籌資金把工程完至現(xiàn)有狀態(tài)下……?！?br/>　　2016年3月23日，上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局作為原告，以虹德公司為被告，李某某為第三人，向本院提起訴訟，2017年7月26日，本院出具(2016)滬0115民初22058號判決書，認定涉案工程已完成工程項目造價總計9,124,464元，……根據(jù)虹德公司及李某某自認，涉案工程系虹德公司違法轉(zhuǎn)包，且李某某作為實際施工人停工至今，系虹德公司之責(zé)，……現(xiàn)涉案工程已完成工程量已經(jīng)司法鑒定部門審計，上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局已付工程款不足部分，應(yīng)向虹德公司補某工程款差額3,721,033.60元；虹德公司應(yīng)向上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局支某逾期竣工賠償金1,309,500元。后虹德公司不服該判決，提起上訴。2017年11月24日，上海市第一中級人民法院出具(2017)滬01民終10856號判決書，認定對虹德公司關(guān)于上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局未足額支某工程款及上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局多次修改設(shè)計圖紙導(dǎo)致工程延期竣工的主張不予采信，判決駁回上訴，維持原判。
　　庭審中，李某某向本院陳述，其與虹德公司就涉案工程沒有簽訂過書面合同，合同內(nèi)容、結(jié)算方式等均為口頭承諾，虹德公司根據(jù)現(xiàn)場情況扣除工程價款的5%-6%作為管理費及3%的稅費，剩余部分按大合同的付款方式支某給原告。目前，涉案工程結(jié)構(gòu)已經(jīng)封頂。同時，李某某同意將(2016)滬0115民初22058號案中陳述的事實作為本案認定事實，以及將前案認定的工程總造價款9,124,464元作為本案雙方結(jié)算依據(jù)，并同意按工程價款的6%扣除管理費。前案中，李某某確認已收到虹德公司支某的工程款3,653,794元，之前收到的工程款也是按照3%收取稅費。
　　庭審中，虹德公司向本院陳述，其與李某某就涉案工程沒有簽訂過書面合同，對如何結(jié)算工程價款不清楚，虹德公司應(yīng)扣除工程價款的8%作為管理費及11%的稅費。目前，涉案工程結(jié)構(gòu)已經(jīng)封頂。同時，虹德公司同意將(2016)滬0115民初22058號案中陳述的事實作為本案認定事實，以及將前案認定的工程總造價款9,124,464元作為本案雙方結(jié)算依據(jù)，但虹德公司不是涉案工程的實際施工人，逾期竣工賠償金應(yīng)由虹德公司承擔(dān)，應(yīng)在工程款中扣除，同時，虹德公司投標(biāo)工程的公關(guān)費用、制作招投標(biāo)費用也應(yīng)由李某某承擔(dān)，但該些費用的具體數(shù)額不清楚。
　　本院認為，李某某與虹德公司雖均未提供書面建設(shè)工程施工合同，但雙方對涉案工程由李某某實際施工并無異議，故原、被告之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)系成立，但涉案工程系被告違法轉(zhuǎn)包，且原告為個人，并無建設(shè)工程施工資質(zhì)，雙方之間的合同關(guān)系應(yīng)為無效?，F(xiàn)涉案工程價款已經(jīng)前案審價并作出判決，李某某作為實際施工人可向虹德公司主張相應(yīng)工程款。前案經(jīng)審價工程款為9,124,464元，李某某確認已收到虹德公司支某的工程款為3,653,794元，對剩余工程款部分，虹德公司主張應(yīng)扣除工程價款的8%作為管理費以及11%的稅費，但對此主張其并未舉證，本院不予采信；而李某某作為收款方，在庭審中同意管理費按照對其不利的標(biāo)準(zhǔn)即工程價款的6%扣除，稅費按照已付工程款稅費的標(biāo)準(zhǔn)3%扣除，考慮到行業(yè)慣例，管理費及稅費確應(yīng)扣除，故本院按李某某自認的扣除標(biāo)準(zhǔn)，認定虹德公司應(yīng)在按審計工程款價格扣除工程款的6%的管理費及3%的稅費后，再扣除已付工程款，虹德公司應(yīng)向李某某支某剩余工程款4,649,468.24元。對虹德公司反訴的逾期竣工賠償金，本院認為，雖前案認定因李某某停工導(dǎo)致虹德公司對上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局違約，但就本案原、被告之間的權(quán)利義務(wù)而言，因雙方合同無效，虹德公司向發(fā)包人承擔(dān)的逾期竣工賠償責(zé)任系李某某與虹德公司共同實施的違法轉(zhuǎn)包行為造成，同時，李某某雖主張虹德公司系依據(jù)前手合同付款方式付款，但其對與虹德公司就付款的約定并未舉證，由此，虹德公司未全額付款是否系其停工的正當(dāng)理由亦無法證明，故本院認定虹德公司對外產(chǎn)生的逾期竣工賠償金，應(yīng)由李某某及虹德公司共同承擔(dān)，本院按照本案具體情況，酌定李某某應(yīng)分擔(dān)相應(yīng)的賠償金654,750元。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第五十八條、第二百七十二條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第四條的規(guī)定，判決如下：
　　一、被告(反訴原告)上海虹德建設(shè)發(fā)展有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)支某原告(反訴被告)李某某工程款4,649,468.24元；
　　二、原告(反訴被告)李某某于本判決生效之日起十五日內(nèi)支某被告(反訴原告)上海虹德建設(shè)發(fā)展有限公司賠償金654,750元。
　　負有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人如未按判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支某遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本訴案件受理費50,094元(原告已預(yù)繳，未減半)，減半收取計25,047元，保全費2,870元，共計27,917元，由原告李某某承擔(dān)4,191元，被告上海虹德建設(shè)發(fā)展有限公司承擔(dān)23,726元；反訴案件受理費6,327.41元(被告已預(yù)繳，已減半)，由原告李某某承擔(dān)4,678.65元，被告上海虹德建設(shè)發(fā)展有限公司承擔(dān)1,648.76元。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。

審判員：田有娣

書記員：周??箐