李某某
邢占勇（河北升華律師事務(wù)所）
李某某
李興華（河北寶慶律師事務(wù)所）

上訴人（一審原告）李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，涿鹿縣涿鹿鎮(zhèn)新村村民，住。
委托代理人邢占勇，河北升華律師事務(wù)所律師。
被上訴人（一審被告）李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，涿鹿縣輝耀鄉(xiāng)東相廣村村民，現(xiàn)住涿鹿縣。
委托代理人李興華，河北寶慶律師事務(wù)所律師。
上訴人李某某因提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服河北省涿鹿縣人民法院（2015）涿民初字第602號民事判決，向本院提起上訴。
本院依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理，上訴人及其委托代理人、被上訴人及其委托代理人參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2014年11月26日，一審原告李某某以提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛為由，將一審被告李某某訴至法院，請求依法判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)、殘疾賠償金等費(fèi)用。
涿鹿縣法院于2015年2月13日作出（2014）涿民初字第923號民事判決后，原告李某某不服，提起上訴。
我院經(jīng)審理認(rèn)為，一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，于2015年5月29日作出（2015）張民終字第299號民事裁定裁定，撤銷一審判決，發(fā)回涿鹿縣法院重審。
一審法院重審查明:2014年9月20日下午，原告李某某在涿鹿縣合符小區(qū)陳某家做室內(nèi)裝修工程中，被突然掉落的頂箱砸斷左腿，同日到涿鹿縣永安醫(yī)院住院治療，至2014年10月29日出院，住院39天。
經(jīng)涿鹿縣司法醫(yī)學(xué)鑒定中心鑒定，鑒定為左脛腓骨骨折，行內(nèi)固定術(shù)，醫(yī)療功能恢復(fù)期4個月，住院兩個人護(hù)理2周其余1人護(hù)理，住院期間需要營養(yǎng)費(fèi)伙食補(bǔ)助費(fèi)，鑒定為9級傷殘。
被撫養(yǎng)人李明星，女，xxxx年xx月xx日出生，系原告女兒。
原告的實(shí)際損失有:醫(yī)療費(fèi)14312.68元，傷殘賠償金40744元，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)6117元，誤工費(fèi)5136.7元，護(hù)理費(fèi)5300元，營養(yǎng)費(fèi)1170元，伙食補(bǔ)助1170元，鑒定費(fèi)2000元，共計(jì)75950.38元。
一審法院重審認(rèn)為:《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條 ?第二款 ?規(guī)定，前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動；第十一條 ?規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條 ?規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第九十條 ?規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。
在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。
本案，原告李某某主張其受雇于被告李某某，且其系在從事被告李某某指示范圍內(nèi)進(jìn)行勞務(wù)活動過程中受到損害，原告對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，但其在庭審中提供的證據(jù)不足以支持其訴訟請求，即其沒有足夠的證據(jù)證實(shí)其在為陳某進(jìn)行室內(nèi)裝修工程中與被告李某某之間存在雇傭與被雇傭關(guān)系，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
故原告李某某主張與被告李某某之間存在雇傭與被雇傭關(guān)系不成立，原告李某某要求被告李某某對其在為業(yè)主裝修過程中遭受的人身損害，承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟請求不予支持。
遂判決，駁回原告李某某要求被告李某某賠償經(jīng)濟(jì)損失151185.48元的訴訟請求。
宣判后，一審原告李某某不服，向本院提起上訴，其上訴理由為:上訴人受被上訴人雇傭從事勞務(wù)活動，事實(shí)清楚、證據(jù)充分。
一是陳某將自己購買樓房內(nèi)的裝修工程承包給了被上訴人李某某，這是不爭的事實(shí)，陳某在提供的書面證據(jù)和出庭的證言中，都明確承認(rèn)2014年8月份陳某的樓房交工，陳某和李某某說過讓他包工包料做我的活。
這一點(diǎn)足以說明關(guān)于陳某家的樓房裝修的活，陳某和李某某是達(dá)成了協(xié)議的，這個協(xié)議是有效的，而且已經(jīng)實(shí)際履行。
至于證言中，陳某曾說過上訴人的哥哥李生明向陳某表達(dá)過意愿，希望陳某把裝修的工程讓上訴人承包，但是實(shí)際結(jié)果是，陳某沒有作出同意或者是不同意的意思表示，這只是李生明的想法，上訴人既沒有委托李生明找陳某承包裝修工程，同時陳某也沒有明確表示將裝修的活包給上訴人，就是說李生明是在沒有任何授權(quán)之下，單方向陳某發(fā)出要約，而陳某并未做出承諾，以上事實(shí)在陳某的證言中證明的相當(dāng)清楚。
因此從陳某的證言中可以看出房主陳某沒有與上訴人達(dá)成任何形式的關(guān)于雇傭和承攬裝修房屋的協(xié)議。
二是上訴人在陳某家裝修做木工活，是李某某雇用和安排的，這一點(diǎn)證據(jù)充分。
2014年9月1日，上訴人在同一棟樓的四樓做活，被上訴人李某某到四樓找上訴人，讓上訴人給他承攬的李根堂家的三樓做內(nèi)裝修的活。
這一點(diǎn)無可爭議，即便李根堂的出庭證言也能證明他的內(nèi)裝修的活沒有承包給上訴人，也沒有雇傭上訴人。
李根堂將被上訴人李某某應(yīng)支付給上訴人的工資，通過第三人給付的方式，直接給付上訴人，并無不妥，不能因?yàn)闃I(yè)主直接將上訴人工資支付給上訴人，就成了業(yè)主雇傭的上訴人，工資的支付方式由第三人代為支付，不能必然地改變業(yè)主與承攬人和實(shí)際施工人三方之間的承攬合同關(guān)系和雇傭勞務(wù)關(guān)系這一事實(shí)。
被上訴人為了顛倒是非，在重審開庭前，又唆使證人陳某向李生明支付所謂的上訴人工資。
上訴人既沒有向陳某要過工資，也沒有委托李生明代收。
因此，陳某的付款行為是單方行為，上訴人不予認(rèn)可和接受。
上訴人與被上訴人的雇傭關(guān)系不會因?yàn)殛惸车膯畏叫袨槎淖儭?br/>三是證人盧某的出庭證言，能夠證明陳某樓房的裝修就是四喜門市李某某承攬的，在李根堂家做了幾天活之后，由于材料供應(yīng)不上，李某某讓上訴人和證人一起到陳某家（二樓）干活。
干活時，李某某負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)，并安排、指揮具體的工作。
雖然證人盧某是上訴人打電話叫去干活的，但這是爭得了被上訴人的同意，干活是計(jì)件工資，最后以完成的工作量計(jì)酬，上訴人替證人代領(lǐng)工資，這也是符合日常的交易習(xí)慣，一審法院以證人證言存在矛盾之處，就否認(rèn)證言的效力是錯誤的。
四是一審法院適用《民事訴訟法》第六十四條以及《民事訴訟法》司法解釋第90條的規(guī)定沒有錯誤，但未認(rèn)定上訴人所舉證據(jù)的效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于被上訴人的辯解和證據(jù)效力，對上訴人的觀點(diǎn)應(yīng)當(dāng)予以支持。
可見一審法院的判決主觀定案，應(yīng)當(dāng)予以糾正。
望二審法院依法予以裁決，支持上訴人的上訴請求。
一審被告李某某服判。
二審查明的事實(shí)與一審無異。
本院認(rèn)為:2014年10月28日盧某出具的證明證實(shí)其與上訴人李某某受雇于四喜裝潢門市部負(fù)責(zé)人李某某，其在2014年12月23日的一審?fù)徶凶C實(shí)其與上訴人給李根堂做工4天，又給陳某做了幾天，李某某說過是李某某給的活。
其在2015年2月4日的庭審中證實(shí)李某某讓其與上訴人給陳某干活。
在2014年12月23日的一審?fù)徶嘘惸匙C實(shí)其沒有雇傭上訴人干活，其與李某某說過要包公包件，但木工活由上訴人做。
李根堂證實(shí)其房屋裝修時李某某供料，上訴人裝修。
在2015年2月4日的庭審中司啓亮與張金平均證實(shí)，李某某說活是李某某門市給的。
通過對以上證據(jù)的分析，并結(jié)合法庭審理，可以認(rèn)定上訴人李某某受雇于被上訴人李某某。
《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條 ?規(guī)定，“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
”本案中，上訴人在工作中被突然掉落的頂箱砸傷，被上訴人作為雇主未盡到管理職責(zé)，存在過錯，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
上訴人在工作時也未盡到足夠的安全注意義務(wù)，對其自身受到的損害也有一定的過錯，也應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任。
一審中確認(rèn)上訴人的損失為75950.38元，結(jié)合本案的實(shí)際，被上訴人應(yīng)承擔(dān)上訴人損失的60%為宜，即45570.23元；上訴人自行承擔(dān)其損失的40%，即30380.15元。
二次手術(shù)費(fèi)待實(shí)際發(fā)生后，另行解決。
綜上，上訴人的上訴理由成立，本院予以支持。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（三）項(xiàng) ?、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第三十五條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?、第十七條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷河北省涿鹿縣人民法院（2015）涿民初字第602號民事判決；
二、被上訴人李某某于本判決生效之日起十五日內(nèi)賠償上訴人李某某醫(yī)療費(fèi)14312.68元、傷殘賠償金40744元、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)6117元、誤工費(fèi)5136.7元、護(hù)理費(fèi)5300元、營養(yǎng)費(fèi)1170元、伙食補(bǔ)助1170元、鑒定費(fèi)2000元，共計(jì)75950.38元的60%，即45570.23元；
三、上訴人李某某自行負(fù)擔(dān)其損失的40%，即30380.15元。
四、駁回上訴人李某某的其它請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)3323元、二審案件受理費(fèi)3324元，由上訴人李某某負(fù)擔(dān)2658.8元，被上訴人李某某負(fù)擔(dān)3988.2元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:2014年10月28日盧某出具的證明證實(shí)其與上訴人李某某受雇于四喜裝潢門市部負(fù)責(zé)人李某某，其在2014年12月23日的一審?fù)徶凶C實(shí)其與上訴人給李根堂做工4天，又給陳某做了幾天，李某某說過是李某某給的活。
其在2015年2月4日的庭審中證實(shí)李某某讓其與上訴人給陳某干活。
在2014年12月23日的一審?fù)徶嘘惸匙C實(shí)其沒有雇傭上訴人干活，其與李某某說過要包公包件，但木工活由上訴人做。
李根堂證實(shí)其房屋裝修時李某某供料，上訴人裝修。
在2015年2月4日的庭審中司啓亮與張金平均證實(shí)，李某某說活是李某某門市給的。
通過對以上證據(jù)的分析，并結(jié)合法庭審理，可以認(rèn)定上訴人李某某受雇于被上訴人李某某。
《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條 ?規(guī)定，“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
”本案中，上訴人在工作中被突然掉落的頂箱砸傷，被上訴人作為雇主未盡到管理職責(zé)，存在過錯，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
上訴人在工作時也未盡到足夠的安全注意義務(wù)，對其自身受到的損害也有一定的過錯，也應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任。
一審中確認(rèn)上訴人的損失為75950.38元，結(jié)合本案的實(shí)際，被上訴人應(yīng)承擔(dān)上訴人損失的60%為宜，即45570.23元；上訴人自行承擔(dān)其損失的40%，即30380.15元。
二次手術(shù)費(fèi)待實(shí)際發(fā)生后，另行解決。
綜上，上訴人的上訴理由成立，本院予以支持。

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（三）項(xiàng) ?、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條 ?、第三十五條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 ?、第十七條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷河北省涿鹿縣人民法院（2015）涿民初字第602號民事判決；
二、被上訴人李某某于本判決生效之日起十五日內(nèi)賠償上訴人李某某醫(yī)療費(fèi)14312.68元、傷殘賠償金40744元、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)6117元、誤工費(fèi)5136.7元、護(hù)理費(fèi)5300元、營養(yǎng)費(fèi)1170元、伙食補(bǔ)助1170元、鑒定費(fèi)2000元，共計(jì)75950.38元的60%，即45570.23元；
三、上訴人李某某自行負(fù)擔(dān)其損失的40%，即30380.15元。
四、駁回上訴人李某某的其它請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)3323元、二審案件受理費(fèi)3324元，由上訴人李某某負(fù)擔(dān)2658.8元，被上訴人李某某負(fù)擔(dān)3988.2元。

審判長：王少博
審判員：武建君
審判員：王海龍

書記員：張巍