原告：李玉山，男，1975年9月20日出生，漢族，住黑龍江省齊齊哈爾依安縣。
委托訴訟代理人：袁久忠，黑龍江諾成律師事務(wù)所律師。
被告：雙鴨山市金谷礦業(yè)貿(mào)易有限責(zé)任公司，住所地黑龍江省雙鴨山市尖山區(qū)。
法定代表人：蘇艷彥，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：臧鋒，黑龍江龍濱律師事務(wù)所律師。

原告李玉山與被告雙鴨山市金谷礦業(yè)貿(mào)易有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱金谷礦業(yè)公司）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,李玉山于2015年7月17日訴訟來院。本院受理后于2016年6月17日作出（2015）尖民初字第665號(hào)民事判決，判決：駁回原告李玉山的訴訟請(qǐng)求。李玉山對(duì)此判決不服，提起上訴，黑龍江省雙鴨山市中級(jí)人民法院于2017年1月3日作出（2016）黑05民終665號(hào)民事裁定，裁定：一、撤銷雙鴨山市尖山區(qū)人民法院（2015）尖民初字第665號(hào)民事判決；二、發(fā)回雙鴨山市尖山區(qū)人民法院重審。我院于2017年1月16日受理了此發(fā)回重審案件，依法適用普通程序，另行組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，李玉山的委托訴訟代理人袁久忠、金谷礦業(yè)公司的委托訴訟代理人臧鋒到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告李玉山向本院提出訴訟請(qǐng)求，要求：一、與被告金谷礦業(yè)公司解除勞動(dòng)關(guān)系；二、由金谷礦業(yè)公司給付工傷保險(xiǎn)待遇743，138.90元：1、依照《黑龍江省農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)試行辦法》第十二條，支付離崗前75個(gè)月（四級(jí)傷殘）工資的工傷保險(xiǎn)待遇，75個(gè)月*7，000元=525，000元；2、醫(yī)療終結(jié)期的停工留薪期工資45，137元；3、兩次住院的伙食補(bǔ)助費(fèi)35天（4+15+16）*100元=3，500元；4、住院期間護(hù)理費(fèi)35天*100元=3，500元；5、交通費(fèi)500元（鑒殘后原籍往返雙鴨山市）；6、再治療費(fèi)用5，000元；7、子女撫養(yǎng)費(fèi)13，286.50元；8、勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間按月支付4級(jí)傷殘津貼147，215.40元；三、由金谷礦業(yè)公司承擔(dān)訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：我于2004年11月被金谷礦業(yè)公司招錄到其在雙鴨山市嶺東區(qū)一井的煤礦工作，工種為爆破員，雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同。2011年1月22日，我在井下爆破工作時(shí)，將右眼球炸傷，被送到雙鴨山市人民醫(yī)院治療4天后轉(zhuǎn)至哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第一醫(yī)院治療15天。2011年3月6日，因眼病復(fù)發(fā)再次到哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第一醫(yī)院住院治療16天。金谷礦業(yè)公司支付了我兩次住院的醫(yī)療費(fèi)和交通費(fèi)。經(jīng)法醫(yī)臨床鑒定，我為傷殘四級(jí)，醫(yī)療終結(jié)期為傷后十二個(gè)月。此后，雙方多次就一次性給付工傷保險(xiǎn)待遇等相關(guān)費(fèi)用并解除勞動(dòng)關(guān)系未達(dá)成共識(shí)。我在不間斷的追索均無結(jié)果的情況下，于2015年7月14日向雙鴨山市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，因未在一年內(nèi)在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行工傷認(rèn)定而拒受理。我對(duì)仲裁裁決不服，故向法院提起訴訟。

本院認(rèn)為：雙方當(dāng)事人對(duì)2011年1月22日下午，原告李玉山在被告金谷礦業(yè)公司一井井下放炮作業(yè)時(shí)右眼球被炸傷的事實(shí)無異議。在黑龍江省普利斯法醫(yī)臨床鑒定中心依據(jù)《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（GB/T16180-2006）》鑒定李玉山為四級(jí)傷殘后，被告金谷礦業(yè)公司從中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司雙鴨山分公司獲取雇主責(zé)任保險(xiǎn)理賠款127，092.39元，可以認(rèn)定金谷礦業(yè)公司認(rèn)可李玉山是工傷，傷殘等級(jí)為四級(jí)。在李玉山受傷后，金谷礦業(yè)公司未向有關(guān)部門申請(qǐng)對(duì)李玉山進(jìn)行工傷認(rèn)定，且金谷礦業(yè)公司無證據(jù)證明李玉山在井下放炮作業(yè)時(shí)右眼球被炸傷是故意自傷自殘身體的行為。根據(jù)我國(guó)2011年1月1日起施行的工傷保險(xiǎn)條例（國(guó)務(wù)院令第586號(hào)）第十四條對(duì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形的規(guī)定，李玉山在工作時(shí)間、工作區(qū)域，因?yàn)楣ぷ饔已矍虮徽▊蠎?yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形，且對(duì)李玉山工傷的認(rèn)定，可予以行政認(rèn)定，也可以由人民法院直接予以工傷認(rèn)定。故金谷礦業(yè)工傷辯駁李玉山?jīng)]有工傷行政認(rèn)定而請(qǐng)求賠償不符合法律規(guī)定的意見有誤，本院不予采納。金谷礦業(yè)公司未為李玉山參保工傷保險(xiǎn)，故應(yīng)按法律規(guī)定給付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。李玉山提供證據(jù)證明多次向金谷礦業(yè)公司主張權(quán)利，其對(duì)他人代自己向金谷礦業(yè)公司主張賠償予以追認(rèn)，且表示是其口頭委托索賠，故李玉山主張賠償沒有超過訴訟時(shí)效，本院對(duì)金谷礦業(yè)公司辯解李玉山請(qǐng)求賠償超過訴訟時(shí)效的意見不予采納。李玉山要求解除勞動(dòng)關(guān)系，并由金谷礦業(yè)公司一次性支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇的請(qǐng)求符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。李玉山主張其為農(nóng)民工，經(jīng)查李玉山系齊齊哈爾市依安縣中心鎮(zhèn)興安村4組村民，在金谷礦業(yè)公司一井工作期間居住在該井口，故本院認(rèn)定李玉山的身份是農(nóng)民工，按《黑龍江省農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)試行辦法》的規(guī)定享受工傷待遇。該辦法第十一條規(guī)定：“被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘農(nóng)民工，在領(lǐng)取一次性傷殘補(bǔ)助金前，本人提出與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系，并與統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議，終止工傷保險(xiǎn)關(guān)系的，可以一次性領(lǐng)取含一次性傷殘補(bǔ)助金在內(nèi)的工傷保險(xiǎn)待遇”；第十二條規(guī)定：“一次性領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)待遇按以下標(biāo)準(zhǔn)支付：〈一〉農(nóng)民工被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘的，領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)待遇為離崗前120、105、90、75個(gè)月的本人工資”。金谷礦業(yè)公司未向本院提交李玉山的工資表，本院無法認(rèn)定李玉山傷前的本人工資數(shù)額，該舉證責(zé)任依法應(yīng)由金谷礦業(yè)公司承擔(dān)，因李玉山在2011年1月份受傷，工資應(yīng)按受傷前12個(gè)月平均工資計(jì)算，故應(yīng)按2010年黑龍江省全省采礦業(yè)標(biāo)準(zhǔn)年工資39，970元計(jì)算工傷保險(xiǎn)待遇，經(jīng)計(jì)算一次性領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)待遇為39，970元÷12個(gè)月×75個(gè)月=249，812.50元。李玉山主張停工留薪期工資45，137元，《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條規(guī)定：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過12個(gè)月”，參考黑龍江省普利斯法醫(yī)臨床鑒定中心鑒定鑒定意見應(yīng)為12個(gè)月，故李玉山的停工留薪期工資應(yīng)為2011年2月-2012年1月共計(jì)12個(gè)月的工資，李玉山主張依據(jù)2011年黑龍江省全年采礦業(yè)在崗職工工資標(biāo)準(zhǔn)45，137元計(jì)算12個(gè)月停工留薪期工資45，137元符合法律規(guī)定，本院予以支持；李玉山主張住院護(hù)理費(fèi)3，500元（35天*100元/天）符合法律規(guī)定，本院予以支持；李玉山主張伙食補(bǔ)助費(fèi)3，500元（35天*100元/天）數(shù)額計(jì)算有誤，在本市住院應(yīng)按照60元/天計(jì)算伙食補(bǔ)助費(fèi)，在哈爾濱住院應(yīng)按80元/天計(jì)算伙食補(bǔ)助費(fèi)，經(jīng)計(jì)算住院35天的伙食補(bǔ)助費(fèi)為2，720元；李玉山主張?jiān)僦委熧M(fèi)5，000元，沒有實(shí)際發(fā)生且沒有鑒定，本院不予支持；李玉山主張的交通費(fèi)500元，沒有票據(jù)予以佐證，本院不予支持；李玉山主張的子女撫養(yǎng)費(fèi)，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，職工因工死亡，其近親屬按照下列規(guī)定從工傷保險(xiǎn)基金領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金，故李玉山主張的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求無據(jù)可依，本院不予支持；李玉山主張勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的傷殘津貼147，215.40元，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十五條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定：“從工傷保險(xiǎn)基金按月支付傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：一級(jí)傷殘為本人工資的90%，二級(jí)傷殘為本人工資的85%，三級(jí)傷殘為本人工資的80%，四級(jí)傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額”，李玉山停工留薪期計(jì)算到2012年1月，故應(yīng)自2012年2月起領(lǐng)取工資75%的傷殘津貼，到2015年7月仲裁要求給付一次性賠償即以解除勞動(dòng)關(guān)系為前提的一次性工傷賠償時(shí)止共計(jì)42個(gè)月，應(yīng)計(jì)算為49，696元÷12個(gè)月×11個(gè)月×75%+58，079元÷12個(gè)月×12個(gè)月×75%+56，472元÷12個(gè)月×12個(gè)月×75%+54，707元÷12個(gè)月×7個(gè)月×75%=144，013.56元。金谷礦業(yè)公司對(duì)其主張已將在中國(guó)人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司雙鴨山分公司領(lǐng)取的理賠款全部給付給李玉山的事實(shí)，無證據(jù)予以佐證，本院不予認(rèn)定。
綜上，原告李玉山在工作時(shí)間、工作區(qū)域、因?yàn)楣ぷ鳎已矍虮徽▊?，符合?yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形，人民法院可直接予以工傷認(rèn)定；被告金谷礦業(yè)公司支付李玉山一次性工傷保險(xiǎn)待遇249，812.50元、給付李玉山住院護(hù)理費(fèi)3，500元和伙食補(bǔ)助費(fèi)2，720元、停工留薪期工資45，137元、給付李玉山解除勞動(dòng)合同前的傷殘津貼144，013.56，合計(jì)445，183.06元，扣除已付的2，400元，尚應(yīng)給付442，783.06元。
依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條、第三十條第一款、第三十三條、第三十五條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定、第六十二條第二款、第六十四條、《黑龍江省農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)試行辦法》第十一條、第十二條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：

一、原告李玉山與被告雙鴨山市金谷礦業(yè)貿(mào)易有限責(zé)任公司解除勞動(dòng)關(guān)系；
二、被告雙鴨山市金谷礦業(yè)貿(mào)易有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告李玉山一次性傷殘補(bǔ)助金在內(nèi)的工傷保險(xiǎn)待遇249，812.50元、給付李玉山住院護(hù)理費(fèi)3，500元和伙食補(bǔ)助費(fèi)2，720元、停工留薪期工資45，137元、給付李玉山解除勞動(dòng)合同前的傷殘津貼144，013.56，合計(jì)445，183.06元，扣除已付的2，400元，尚應(yīng)給付442，783.06元。
三、駁回原告李玉山的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)10元由被告雙鴨山市金谷礦業(yè)貿(mào)易有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省雙鴨山市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　劉德彬 人民陪審員　　陳桂芳 人民陪審員　　王興奎

書記員：文丹華