原告朱某某。
委托代理人畢麗華、徐國華。
被告施建華。
委托代理人徐春海。
被告中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司。
負責(zé)人張渝。
委托代理人高松鑫。

原告朱某某訴被告施建華、中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司（以下簡稱太平洋保險公司上海分公司）機動車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院于2013年11月12日立案受理后，依法由代理審判員陳婷獨任審判，于2013年12月3日、12月18日公開開庭進行了審理。原告朱某某的委托代理人畢麗華，被告施建華的委托代理人徐春海、被告太平洋保險公司上海分公司的委托代理人高松鑫到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：2013年3月14日14：53時左右，被告施建華駕駛其所有的滬H×××××小型越野客車途經(jīng)南通市新河路星湖街區(qū)路段，由西向東行駛時，所駕車左側(cè)后部與原告朱某某所駕由北向南行駛的通州區(qū)174857電動自行車右前部碰撞，發(fā)生交通事故，致朱某某受傷，兩車不同程度損壞。事故后，施建華賠償朱某某人民幣500元后離開現(xiàn)場，朱某某家人于當(dāng)日18時左右到南通市交巡警五大隊報警。
2013年6月19日，南通市公安局交通巡邏警察支隊五大隊作出道路交通事故證明：該事故由于不能確認事故發(fā)生時朱某某駕駛的電動自行車在道路何位置行駛，致道路交通事故成因無法查清，無法認定施建華與朱某某在該起事故中的責(zé)任。
事故發(fā)生后，原告朱某某隨即被送至南通瑞慈醫(yī)院就診，被診斷為：特重型顱腦損傷：腦疝、右側(cè)廣泛硬膜下血腫、多發(fā)腦挫裂傷、右側(cè)后顱窩硬膜外血腫、右側(cè)顳枕骨骨折；住院6天，花費46698.25元；后于3月20日轉(zhuǎn)至南通大學(xué)附屬醫(yī)院繼續(xù)治療，住院14天，花費醫(yī)藥費55192.33元；4月3日轉(zhuǎn)入南通大學(xué)附屬醫(yī)院分院，住院78天，花費94089.33元；6月20日再次轉(zhuǎn)入南通大學(xué)附屬醫(yī)院行顱骨修補術(shù)，住院14天，花費醫(yī)藥費54396.70元；7月4日再次入南通大學(xué)附屬醫(yī)院分院繼續(xù)治療，住院15天，花費6664.70元。期間，原告還于2013年6月14日在南通大學(xué)附屬醫(yī)院辦理門診掛號，花費13.50元。2013年3月21日、3月25日、3月31日，原告在南通通大附院新特藥店購買藥品康全力，花費3584元。上述醫(yī)藥費合計260638.81元，其中施建華在原告治療過程中給付原告現(xiàn)金100000元。另外，原告朱某某還自行購買輪椅、足托，花費1980元。
2013年5月21日，原告朱某某委托南通市價格認證中心對其所有的通州區(qū)TZ174857電動車進行損失鑒定，認證價格為300元。為此，原告支付價格認證費100元。后原告為修理電動自行車花費300元。
2013年10月8日，南通市第一人民醫(yī)院司法鑒定所對原告朱某某傷情進行法醫(yī)學(xué)鑒定，鑒定意見：1、被鑒定人朱某某因交通事故致重型顱腦損傷（右額顳部硬膜血腫，右額顳葉挫裂傷伴血腫形成，腦干損傷，腦疝形成；右枕部硬膜外血腫，左頂枕部皮下血腫）、右眼麻痹性斜視，目前遺有腦外傷后智能損害（屬燉智范疇），腦外傷后人格改變，綜合分析其日常生活能力輕度障礙，構(gòu)成交通事故九級傷殘；右額顳枕部顱骨缺損修補術(shù)后，構(gòu)成交通事故十級傷殘；右眼斜視，構(gòu)成交通事故十級傷殘。2、被鑒定人傷后休息期為七個月，護理期為五個月，護理人數(shù)住院期間為二人、其余時間為一人，營養(yǎng)期為四個月。為此，原告支付鑒定費2810元。
另查明，被告施建華駕駛的滬H×××××小型越野客車在被告太平洋保險公司上海分公司投保交強險和機動車第三者責(zé)任保險，第三者責(zé)任保險責(zé)任限額為500000元（含不計免賠），事發(fā)時在保險期間內(nèi)。
再查明，原告朱某某自2011年2月起隨女兒居住在南通開發(fā)區(qū)。原告父親朱某，xxxx年xx月xx日出生；原告母親袁某，xxxx年xx月xx日出生；兩人共生育三個子女。
上述事實，有原告提供的道路交通事故證明、駕駛證、行駛證、保險單、病歷、出院記錄、醫(yī)療費票據(jù)、司法鑒定意見書、鑒定費票據(jù)、居委會證明、房產(chǎn)證、撫養(yǎng)證明、人口普查登記表、價格認證結(jié)論書、價格認證費發(fā)票、車輛維修費發(fā)票、購買輪椅收據(jù)、購買足托發(fā)票等，被告施建華提供保險單、收條等書證及雙方當(dāng)事人的陳述在卷佐證。
本案的爭議焦點：1、該事故原、被告各應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；2、原告的損失是否合理。
關(guān)于爭議焦點1：根據(jù)南通市公安局交通巡邏警察支隊五大隊的調(diào)查可以確認以下事實：被告施建華駕駛其所有的滬H×××××小型越野客車途經(jīng)南通市新河路星湖街區(qū)路段，由西向東行駛時，所駕車左側(cè)后部與原告朱某某所駕由北向南行駛的通州區(qū)174857電動自行車右前部發(fā)生碰撞，致朱某某受傷。本院認為，機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故，非機動車駕駛?cè)?、行人沒有過錯的，由機動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任；有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人有過錯的，根據(jù)過錯程度適當(dāng)減輕機動車一方的賠償責(zé)任。本案中，涉案事故地段系無交通信號燈標(biāo)示的十字交叉路口，過往車輛及行人應(yīng)當(dāng)在確保安全的情況下通過該路段。朱某某駕駛的電動自行車屬于非機動車，在通過交叉路口對路面情況觀察不夠，未能做到確保安全行駛，其對事故的發(fā)生有一定的過錯；施建華駕駛的小型越野客車屬于機動車，其通過交叉路口未能做到確保安全行駛，遇緊急情況亦未及時采取避讓措施，其對事故的發(fā)生過錯較大。故綜合考量后認定本起事故朱某某負事故的次要責(zé)任，施建華負事故的主要責(zé)任。
同時投保機動車第三者責(zé)任強制保險和第三者責(zé)任商業(yè)保險的機動車發(fā)生交通事故造成損害的，先由承保交強險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足部分由承保第三者責(zé)任商業(yè)保險的保險公司根據(jù)保險合同予以賠償；仍不足的，由侵權(quán)人予以賠償。本案中，施建華駕駛的滬H×××××小型越野客車在被告太平洋保險公司上海分公司投保交強險，故應(yīng)當(dāng)由被告太平洋保險公司上海分公司在交強險賠償限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。對超過交強險賠償限額部分，施建華應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。案涉車輛滬H×××××小型越野客車在被告太平洋保險公司上海分公司投有第三者責(zé)任商業(yè)險，原告要求由被告太平洋保險公司上海分公司在保險限額內(nèi)優(yōu)先賠付，符合法律規(guī)定，本院照準(zhǔn)。
關(guān)于爭議焦點2：原告朱某某的損失經(jīng)本院審核：
1、關(guān)于醫(yī)療費，原告主張260638.81元。被告太平洋保險公司上海分公司抗辯應(yīng)剔出外購藥，本院認為，原告在南通通大附院新特藥店購買藥品康全力花費3584元，有相關(guān)醫(yī)囑佐證，應(yīng)予以認可。經(jīng)本院審核，原告醫(yī)藥費應(yīng)剔出伙食費2868.60元，故醫(yī)藥費認可257770.21元。
2、關(guān)于營養(yǎng)費，本院采信司法鑒定意見營養(yǎng)期限四個月認可營養(yǎng)費1200元（10元／天×30天×4個月）。
3、關(guān)于住院伙食補助費，原告住院共計127天，認可2286元（18元／天×127天）。
4、關(guān)于護理費，原告護理時間本院采信司法鑒定報告意見認定護理期為五個月，護理人數(shù)住院期間為二人、其余時間為一人；護理費標(biāo)準(zhǔn)本院結(jié)合本地實際認定每天60元。此項損失認定為16620元［60元／天×127天×2人＋60元／天×23天］。
5、關(guān)于誤工費，原告主張每月1800元計算7個月，共計12600元。本院認為，事故發(fā)生時，原告朱某某已超過法定退休年齡55周歲，原告提供的證據(jù)不足以證明其在事故發(fā)生時從事相對固定的工作，故對原告主張誤工費，本院不予認可。
6、關(guān)于殘疾賠償金，事故造成原告一個九級傷殘、兩個十級傷殘。被告太平洋保險公司上海分公司雖提出異議，但經(jīng)咨詢法醫(yī)，原鑒定意見并無不當(dāng)。事故前原告已在城鎮(zhèn)生活超過一年，參照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算認定殘疾賠償金為130578.8元（29677元×20年×22%）。
7、關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費，原告主張按農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)計算父親5年，母親5年。結(jié)合原告?zhèn)麣埖燃?，本院認定該項損失為6347元（8655×（5＋5）×0.22÷3］，該項損失計入殘疾賠償金范疇。
8、關(guān)于精神損害撫慰金，本院綜合考慮被告的賠償能力、當(dāng)?shù)鼗旧钏健⒈桓娴倪^錯程度、原告參照城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計算損失賠償數(shù)額等實際情況，認定9000元為宜。原告主張精神損害撫慰金在交強險內(nèi)優(yōu)先賠償，符合法律規(guī)定，本院予以認可。
9、關(guān)于殘疾器具費，原告主張1980元，考慮原告年紀(jì)較大，因傷住院行動不便，確需輔助器具，原告購買足托、輪椅符合客觀實際，故對原告支出的1980元器具費予以確認。
10、關(guān)于鑒定費，2910元有相關(guān)票據(jù)佐證，本院予以認定。
11、關(guān)于交通費，本院根據(jù)原告?zhèn)楹途歪t(yī)情況，酌情認可其交通費為400元。
12、關(guān)于車損，原告主張300元，并提供相應(yīng)票據(jù)，本院予以確認。

綜上所述，原告因本起交通事故造成的損失為429392.01元。被告太平洋保險公司上海分公司在交強險范圍內(nèi)賠償120300元（含精神損害撫慰金）。超過交強險部分，被告施建華承擔(dān)80%賠償責(zé)任即247273.61元。因案涉車輛滬H×××××小型越野客車在被告太平洋保險公司上海分公司投有第三者責(zé)任商業(yè)險，上述損失由被告太平洋保險公司上海分公司在第三者責(zé)任商業(yè)險范圍內(nèi)代為賠償。對于被告太平洋保險公司上海分公司提出不承擔(dān)鑒定費的辯解意見，本院認為，鑒定是為查明交通事故損失程度所支付的合理的必要的費用，依據(jù)保險法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)由保險人承擔(dān)。故被告太平洋保險公司上海分公司不承擔(dān)鑒定費的抗辯不能成立，本院不予采納。對于被告太平洋保險公司上海分公司抗辯醫(yī)藥費中應(yīng)當(dāng)扣除非醫(yī)保用藥的辯解意見，被告太平洋保險公司上海分公司未在本院規(guī)定期限內(nèi)提供非醫(yī)保用藥明細、醫(yī)保替代用藥以及相關(guān)醫(yī)保用藥文件，故對被告該抗辯理由，本院不予采納。故被告太平洋保險公司上海分公司在第三者商業(yè)險范圍內(nèi)賠償原告247273.61元。事故發(fā)生后，被告施建華已賠償原告100500元，原告應(yīng)予以返還。綜上，依據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第四十八條，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條、第二十八條，最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條、第二十五條之規(guī)定，判決如下：

被告中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司在交強險限額內(nèi)賠償原告朱某某120300元（含精神損害撫慰金），在第三者商業(yè)險限額內(nèi)賠償原告朱某某247273.61元，合計367573.61元；
原告朱某某應(yīng)返還被告施建華100500元；
上述兩項合計，由被告中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司于本判決生效后十日內(nèi)給付原告朱某某267073.61元，給付被告施建華100500元。
三、駁回原告朱某某的其他訴訟請求。
如果被告未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費2642元，減半收取1321元，由原告朱某某負擔(dān)238元，由中國太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司上海分公司負擔(dān)1083元。（訴訟費原告已墊支，本院不再退還，由被告在本判決生效后十日內(nèi)履行）。
如不服本判決，可在本判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于江蘇省南通市中級人民法院，同時向該院預(yù)交上訴案件受理費2642元。（戶名：南通市財政局，開戶行：中國銀行南通市西被閘支行，賬號：471558227682）

代理審判員　　陳婷

書記員：駱冰 附相關(guān)法律條文 《中華人民共和國道路交通安全法》 第七十六條機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足的部分，按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任： （一）機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。 （二）機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故，非機動車駕駛?cè)?、行人沒有過錯的，由機動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任；有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人有過錯的，根據(jù)過錯程度適當(dāng)減輕機動車一方的賠償責(zé)任；機動車一方?jīng)]有過錯的，承擔(dān)不超過百分之十的賠償責(zé)任。交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意造成的，機動車一方不承擔(dān)責(zé)任。 《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》 侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金。 第四十八條機動車發(fā)生交通事故造成損害的，依照道路交通安全法的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任； 最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 第十七條，受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。 受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復(fù)護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復(fù)費、護理費、后續(xù)治療費，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。 第十八條受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。 精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。 第十九條，醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。 醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。 第二十條誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。 誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。 受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。 第二十一條護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。 護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。 護理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。 受害人定殘后的護理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。 第二十二條交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。 第二十三條，住院伙食補助費可以參照當(dāng)?shù)貒覚C關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。 受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應(yīng)予賠償。 第二十四條，營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。 第二十五條殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。 受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。 第二十六條殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費用標(biāo)準(zhǔn)。 輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構(gòu)的意見確定。 第二十八條被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準(zhǔn)計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。 被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費支出額。 最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 第十六條同時投保機動車第三者責(zé)任強制保險（以下簡稱交強險）和第三者責(zé)任商業(yè)保險（以下簡稱“商業(yè)三者險”）的機動車發(fā)生交通事故造成損害的，當(dāng)事人同時起訴侵權(quán)人和保險公司的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)則確定賠償責(zé)任： 先由承保先由承保交強險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償； 不足部分，由承保第三者責(zé)任商業(yè)保險的保險公司根據(jù)保險合同予以賠償； 仍有不足的，依照道路交通安全法和侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定由侵權(quán)人予以賠償。 被侵權(quán)人或者其近親屬請求承保交強險的保險公司優(yōu)先賠償精神損害的，人民法院應(yīng)予支持。 第二十五條人民法院審理道路交通事故損害賠償案件，應(yīng)當(dāng)將承保交強險的保險公司列為共同被告。但該保險公司已經(jīng)在交強險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償且當(dāng)事人無異議的除外。 人民法院審理道路交通事故損害賠償案件，當(dāng)事人請求將承保商業(yè)三者險的保險公司列為共同被告的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。