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朱某靳與趙某某合伙協(xié)議糾紛一審民事判決書

2021-06-09 塵埃 評(píng)論0

原告:朱某靳,男,xxxx年xx月xx日出生,滿族,市民,住承德市雙橋區(qū),
委托訴訟代理人:杜廣升,河北承天律師事務(wù)所律師,執(zhí)業(yè)證號(hào):11308200510380599。
委托訴訟代理人:孫迪,河北承天律師事務(wù)所律師,執(zhí)業(yè)證號(hào):11308200611109565。
被告:趙某某,男,xxxx年xx月xx日出生,滿族,市民,住圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣,
第三人:承德市土立方建筑安裝工程有限公司,住所地承德市雙橋區(qū)裕華商貿(mào)中心2#商業(yè)樓123商業(yè)。
法定代表人杜玉敏,總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:趙彥芳,女,xxxx年xx月xx日出生,滿族,市民,住圍場(chǎng)滿族蒙古族自治縣,
被告及第三人委托訴訟代理人:王海濤,河北泓鵬律師事務(wù)所律師,執(zhí)業(yè)證號(hào):11308200010925545。

原告朱某靳與被告趙某某、第三人承德市土立方建筑安裝工程有限公司個(gè)人合伙糾紛一案,本院于2017年4月28日立案受理后,依法適用普通程序,公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告朱某靳及其委托訴訟代理人杜廣升、孫迪,被告趙某某,第三人承德市土立方建筑安裝工程有限公司的委托訴訟代理人趙彥芳及其被告和第三人委托訴訟代理人王海濤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告向本院提出訴訟請(qǐng)求:1、請(qǐng)求判令被告返還原告工程保證金50萬(wàn)元及合伙期間的投資款約450萬(wàn)元,并自2014年10月15日起按銀行的同期年利率6%支付利息至給付之日止;2、本案的訴訟費(fèi)、保全費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由:原、被告合伙以承德卓泰公路工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱卓泰公路工程公司)名義從唐山盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司)處承包隆化縣隆化鎮(zhèn)濱河西岸臥龍灣景觀大橋一座和二級(jí)公路1.2公里工程項(xiàng)目的施工,于2012年8月10日簽訂了《施工合同》。合同簽訂后,由原告出資交付給盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司保證金50萬(wàn)元后,原、被告開(kāi)始組織進(jìn)行施工。原告委派靳玉浩、被告委派趙彥芳負(fù)責(zé)工地管理及施工中的具體工作。在施工過(guò)程中,原告共計(jì)投入資金約1000萬(wàn)元。工程結(jié)束后發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司提出卓泰公路工程公司無(wú)橋梁施工資質(zhì),原、被告又借用有橋梁施工資質(zhì)的第三人名義與發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司補(bǔ)簽一份《施工合同》(補(bǔ)簽合同簽訂日期仍為2012年8月10日),實(shí)際上第三人未對(duì)該工程進(jìn)行任何投入、施工和管理。原、被告合伙施工的該工程于2013年11月20日竣工驗(yàn)收合格并已投入使用。第三人與發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司補(bǔ)簽《施工合同》后,2014年10月14日隆化縣財(cái)政局委托承德乾豐房地產(chǎn)評(píng)估有限公司對(duì)臥龍灣公路項(xiàng)目工程進(jìn)行了評(píng)估結(jié)算、隆化縣住建局委托河北天健工程造價(jià)咨詢有限公司對(duì)臥龍灣大橋工程進(jìn)行了鑒定評(píng)估結(jié)算,確定工程最終審定金額為33885466.92元。工程款由發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司匯入了第三人帳戶,被告也已從第三人處領(lǐng)取了該筆工程款。被告領(lǐng)取工程款后未向原告返還保證金及投資款,也未與原告合伙清算進(jìn)行利潤(rùn)分配。
被告趙某某辯稱,原告所訴事實(shí)虛假,原、被告之間不存在合伙關(guān)系。爭(zhēng)議工程是第三人承攬后交由案外人趙彥芳獨(dú)立完成的,與原、被告沒(méi)有關(guān)系。請(qǐng)求依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
第三人的答辯意見(jiàn)與被告一致。
原告圍繞訴訟請(qǐng)求依法向本院提供證據(jù)如下:
證據(jù)1、2012年8月10日原、被告以卓泰公路工程公司名義與盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司簽訂的《施工合同》。旨在證明原、被告是合伙以卓泰公路工程公司的名義承包盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司發(fā)包的隆化縣隆化鎮(zhèn)濱河西岸臥龍灣景觀大橋一座和二級(jí)公路1.2公里工程項(xiàng)目的事實(shí)。合同中卓泰公路工程公司方的簽字人是被告趙某某,而不是趙彥芳。
證據(jù)2、保證金收據(jù)。旨在證明2012年8月10日原告向盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司交付保證金50萬(wàn)元,該工程是原、被告合伙以卓泰公路工程公司名義承包的,與第三人和案外人趙彥芳無(wú)關(guān)系。
證據(jù)3、卓泰公路工程公司證明。旨在證明原告的妻侄靳玉浩與卓泰公路工程公司協(xié)商借用其資質(zhì),原、被告合伙承包的隆化縣隆化鎮(zhèn)濱河西岸臥龍灣景觀大橋一座和二級(jí)公路1.2公里工程的事實(shí)。
證據(jù)4、杜浩占的證明。旨在證明受靳玉浩委托,其工程隊(duì)于2012年9月對(duì)涉案工程公路建設(shè)土石方施工,共完成工程量?jī)r(jià)款15萬(wàn)元,因不能支付現(xiàn)金,以車號(hào):冀H×××××現(xiàn)代牌轎車抵頂工程款。
證據(jù)5、匯款憑證七張。盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司向卓泰公路工程公司的匯款憑證各一張,證明兩公司的往來(lái)賬目,證明卓泰公路工程公司是承包方;卓泰公路工程公司向原告匯款憑證三張,證明原告是實(shí)際施工人;卓泰公路工程公司向被告匯款憑證兩張,證明原、被告是合伙關(guān)系,原、被告為實(shí)際施工人。
證據(jù)6、(2016)冀0825民初3475號(hào)調(diào)解書一份。旨在
證明工人唐永忠在施工中受傷,是向卓泰公路工程公司索要
賠償款的。從而證明該工程是原、被告是合伙以卓泰公路工程公司名義承包的。
證據(jù)7、(2017)冀0802民初277號(hào)調(diào)解書一份。旨在證明該工程是以卓泰公司名義建設(shè)施工的。
證據(jù)8、證人證言。旨在證明原、被告是合伙關(guān)系,原告是投資人。靳玉浩證言的主要內(nèi)容:原告是其姑父。2013年其受原告委派到涉案工地代原告對(duì)工地進(jìn)行管理和負(fù)責(zé)購(gòu)買材料、工人工資等事宜。靳某證言的主要內(nèi)容:證人與原告是夫妻,原告投資付款都是其負(fù)責(zé),先匯給靳玉浩,靳玉浩再給趙彥芳。工程需要買材料,就給材料商打款。
證據(jù)9、費(fèi)用支出匯總表。旨在證明原、被告合伙期間的原告資金投入情況。
證據(jù)10、結(jié)算評(píng)審報(bào)告兩份。旨在證明原、被告合伙建設(shè)的涉案大橋工程結(jié)算價(jià)款為17439260元、公路工程結(jié)算價(jià)款為16446206.92元,合計(jì)33885466.92元。說(shuō)明工程盈利,應(yīng)返還原告的投資款,盈余應(yīng)按原、被告的投資比例進(jìn)行分配。
被告未提供證據(jù)。
第三人圍繞答辯意見(jiàn)依法向本院提供證據(jù)如下:
證據(jù)1、盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與第三人于2012年8月10日簽訂的《施工合同》、第三人與河北盛通公路建設(shè)有限公司于2013年10月2日簽訂的《河西大街南段路面施工合同》和趙彥芳與李敬于2013年9月15日簽訂的《隆化縣彩虹橋護(hù)欄采購(gòu)合同》。旨在證明涉案工程是由第三人組織施工,并與發(fā)包方進(jìn)行結(jié)算。
證據(jù)2、結(jié)算評(píng)審報(bào)告兩份。旨在證明工程款是由盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司通過(guò)第三人的賬戶支付的。后期為了便于工程計(jì)算,按照盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司、第三人和趙彥芳之間的約定,盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司將工程款匯給第三人,第三人再與趙彥芳結(jié)算。卓泰公路工程公司僅是將彩虹橋河套的便道墊起來(lái)了,剩余的工程就是第三人的了。
證據(jù)3、盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司證明兩份。旨在證明2012年8月10日,盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與第三人簽訂《施工合同》,施工趙彥芳負(fù)責(zé),由趙彥芳自己籌措資金。
證據(jù)4、盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司簽的《施工合同》。旨在證明是沒(méi)有履行的合同。
證據(jù)5、董金益書面證明、產(chǎn)品訂貨單、用石料清單各一份。旨在證明工程是由趙彥芳個(gè)人組織施工的,靳玉浩只是會(huì)計(jì),所用的石料都是證人供貨。
證據(jù)6、段志國(guó)、朱佳寧、趙金友書面證明一份。旨在證明涉案工程是趙彥芳個(gè)人組織施工的,在靳玉浩案之后收集到的證據(jù),能夠相互印證是趙彥芳與第三人簽訂的合同,與他人無(wú)關(guān)。
證據(jù)7、證人證言。旨在證明涉案工程是由趙彥芳獨(dú)自組織完成的。高明山證言的主要內(nèi)容:2012年,涉案土方工程是趙彥芳承包給證人,工程價(jià)款都是和趙彥芳說(shuō)。尹繼有證言的主要內(nèi)容:臥龍灣路燈工程是趙彥芳承包給證人的。
證據(jù)8、隆化縣鑫通建材廠建筑用磚銷售合同、石材買賣合同、河西大街南段施工工程量。旨在證明該工程是案外人趙彥芳以第三人名義投資實(shí)際施工的,與原被告無(wú)關(guān)。
證據(jù)9、朱亞輝書面證明一份,旨在證明涉案工程是案外人趙彥芳獨(dú)自承包管理施工的,靳玉浩是會(huì)計(jì),跟其他人沒(méi)有關(guān)系。
證據(jù)10、工程施工轉(zhuǎn)讓合同,旨在證明趙某某將該工程轉(zhuǎn)讓給趙彥芳的事實(shí)。
為查明事實(shí),本院核實(shí)的相關(guān)證據(jù)如下:
1、對(duì)杜浩占的調(diào)查筆錄和對(duì)賬單。主要內(nèi)容:杜浩占是卓泰公路工程公司的法定代表人。2012年8月朱某靳與杜浩占電話聯(lián)系,說(shuō)隆化有一個(gè)橋和路的工程讓杜浩占參與。朱某靳牽頭并出資,趙某某和卓泰公路工程公司施工。2012年8月10日杜浩占和趙某某到唐山玉田盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司,以卓泰公路工程公司的名義簽訂了《施工合同》,卓泰公路工程公司方簽字人是趙某某。合同簽訂后,需交保證金,應(yīng)對(duì)公賬戶,杜浩占讓朱某靳將50萬(wàn)元保證金匯到卓泰公路工程公司賬戶,卓泰公路工程公司又匯給了盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司,是杜浩占代朱某靳簽字領(lǐng)取的保證金收據(jù)。之后杜浩占帶工程隊(duì)進(jìn)場(chǎng)先修的路(指河套便道)。路修的差不多了,砌井時(shí)趙某某就把她妹妹趙彥芳找來(lái)砌井,但是砌的井質(zhì)量不行。杜浩占就與朱某靳說(shuō)路修的差不多了,杜浩占就不參與了。修路工程費(fèi)共13萬(wàn)多元,當(dāng)時(shí)沒(méi)給,后來(lái)朱某靳就用他的現(xiàn)代牌轎車抵頂了,杜浩占帶其工程隊(duì)的人就撤了。之后,該工程仍用卓泰公路工程公司的資質(zhì),工程款還是匯入卓泰公路工程公司賬戶,卓泰公路工程公司再轉(zhuǎn)給朱某靳,一直到橋的交工,工程款都是匯到卓泰公路工程公司賬戶,最后的一筆匯款時(shí)橋的進(jìn)度大概有80%了。資金往來(lái)有銀行的對(duì)賬單證明。第三人什么時(shí)間介入的不清楚。
2、對(duì)張洪印的調(diào)查筆錄。主要內(nèi)容:張洪印是原盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司副總經(jīng)理,涉案工程合同發(fā)包方簽字人。盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司先與卓泰公路工程公司簽的《施工合同》,后來(lái)由于一些原因,具體原因記不清了,盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司又與第三人簽的《施工合同》,這份合同是趙彥芳借用的資質(zhì),什么時(shí)間簽的記不清了。這個(gè)工程只知道是趙某某、趙彥芳兄妹干的,應(yīng)該沒(méi)有合伙人。第一份合同沒(méi)有書面解除,因?yàn)橹皇菗Q個(gè)資質(zhì),口頭就自然解除了。本人只是負(fù)責(zé)簽合同,工地有項(xiàng)目經(jīng)理,其他的事情就不知道了。
3、對(duì)楊建華的調(diào)查筆錄。主要內(nèi)容:楊建華原是盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司涉案工程項(xiàng)目工程師。涉案工程是2012年8月14日開(kāi)工的,先是卓泰公路工程公司名義施工的,先修的河套便道。大概2012年10月份左右,因卓泰公路工程公司的建橋資質(zhì)不夠,又更換為第三人,具體什么時(shí)間更換的記不清了,當(dāng)時(shí)工程的便道才開(kāi)始?jí)|。之后正常說(shuō)工程款應(yīng)該匯入第三人賬戶,至于2013年9月13日這筆匯入卓泰公路工程公司賬戶的情況就不清楚了。當(dāng)時(shí)工程一切都是趙彥芳在施工,什么事都與趙彥芳說(shuō)。工程款撥付都是對(duì)的趙彥芳,是趙彥芳到楊建華處簽字。趙彥芳有沒(méi)有合伙人不清楚。工程結(jié)束的時(shí)間是2013年11月份左右,都是楊建華與趙彥芳辦理的結(jié)算。當(dāng)時(shí)工程款沒(méi)給夠,趙彥芳還要起訴盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司,被楊建華給攔下了。
4、盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司的匯款、支領(lǐng)款憑證18張。證明2012年8月10日至2013年9月13日盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司賬戶有資金往來(lái)。
當(dāng)事人的質(zhì)證意見(jiàn):被告對(duì)原告提供的證據(jù)1的真實(shí)性認(rèn)可,但是認(rèn)為沒(méi)有實(shí)際履行,與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性;對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性認(rèn)可,但時(shí)間是2012年8月10日,交款人不是本案原告和第三人,涉及不到原、被告之間的問(wèn)題;對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性不認(rèn)可,證明沒(méi)有經(jīng)辦人簽字確認(rèn),不具有合法性;對(duì)證據(jù)4不認(rèn)可,證明沒(méi)有涉及到卓泰公路工程公司,也沒(méi)有涉及到原告及第三人;對(duì)證據(jù)5的真實(shí)性認(rèn)可,但收款人并不是本案的原、被告,而是靳某。匯款憑證是盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司的往來(lái)賬目,對(duì)工程款的這張匯款憑證沒(méi)有明確的注明是哪個(gè)工程,匯給靳某的兩筆350萬(wàn)元,被告不知道這筆是什么錢,與本案無(wú)關(guān)。卓泰公路工程公司向被告趙某某匯款50萬(wàn)元、趙彥芳50萬(wàn)元沒(méi)有收到;對(duì)證據(jù)6的真實(shí)性認(rèn)可,但調(diào)解書并沒(méi)有涉及到原、被告;對(duì)證據(jù)7的真實(shí)性認(rèn)可,但與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性;對(duì)證據(jù)8靳玉浩的證言有異議,證人在2016年曾作為原告,以同樣的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行了起訴,后撤訴。因此,證人在本案中不具備證人資格。對(duì)靳某證言有異議,證人與原告是夫妻關(guān)系,稱共同投資,應(yīng)是原告身份,不是證人身份;對(duì)證據(jù)9的真實(shí)性認(rèn)可,但證明不了這些支出是原告投資款進(jìn)行的支出;對(duì)證據(jù)10的真實(shí)性無(wú)異議,能夠證明涉案工程是由趙彥芳以第三人的資質(zhì)施工、結(jié)算的,體現(xiàn)不了原、被告合伙和卓泰公路工程公司施工的情況。
第三人對(duì)原告提供的證據(jù)質(zhì)證意見(jiàn)同被告。
原告對(duì)第三人提供的證據(jù)1中的《施工合同》認(rèn)為是在工程要結(jié)束時(shí)后補(bǔ)簽的,因盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司提出卓泰公路工程公司建橋資質(zhì)不夠,才借用第三人的資質(zhì),目的是為了工程結(jié)算,而不是被告所說(shuō)的在盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司簽訂合同后的一個(gè)月左右簽的。第三人與河北盛通公路建設(shè)有限公司于2013年10月2日簽訂的《河西大街南段路面施工合同》認(rèn)可與本案工程項(xiàng)目有關(guān)。趙彥芳與李敬于2013年9月15日簽訂的《隆化縣彩虹橋護(hù)欄采購(gòu)合同》不否認(rèn),有些項(xiàng)目是趙彥芳做的;對(duì)證據(jù)2無(wú)異議;對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性不予認(rèn)可,沒(méi)有證明人的簽字,印章模糊不清,與本案事實(shí)矛盾;對(duì)證據(jù)4證明目的不認(rèn)可的,其所述事實(shí)部分認(rèn)可,但只是一個(gè)說(shuō)明,不能否認(rèn)合同的內(nèi)容。對(duì)證據(jù)5、6書面證明,恰恰證明靳玉浩參與了工程施工。從這幾份證明看,證明不具備真實(shí),沒(méi)有說(shuō)明證明人的身份,證明的內(nèi)容不認(rèn)可。對(duì)證據(jù)7證明目的不認(rèn)可。對(duì)證據(jù)8的真實(shí)性認(rèn)可,但不能說(shuō)明第三人的證明目的。對(duì)證據(jù)9因證人未出庭無(wú)法核實(shí)真實(shí)性不認(rèn)可。對(duì)證據(jù)10該證據(jù)應(yīng)在第一次庭審中出示,但未出示,本次開(kāi)庭不屬于新的證據(jù),不予認(rèn)可。
被告對(duì)第三人提供的證據(jù)無(wú)異議。
當(dāng)事人對(duì)本院核實(shí)的證據(jù)質(zhì)證意見(jiàn)如下:
1、杜浩占的調(diào)查筆錄和對(duì)賬單。原告無(wú)異議;被告對(duì)比錄有異議,認(rèn)為不屬實(shí),不是原告找的卓泰公路工程公司,而是被告找的,確實(shí)是借用的卓泰公路工程公司的資質(zhì),干了幾天被告就撤了。對(duì)賬單被告不清楚;第三人有異議,認(rèn)為趙彥芳在工程開(kāi)始就到了,一直到工程結(jié)束。原告與杜浩占有密切關(guān)系,筆錄不具備真實(shí)性,承包方進(jìn)行過(guò)變更,之后被告不再進(jìn)行參與,一直都是趙彥芳在參與。對(duì)賬單有的認(rèn)可,有的不認(rèn)可,時(shí)間太長(zhǎng)記不清了。2013年8月左右盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司往卓泰公路工程公司匯入最后一筆款時(shí)橋剛打樁。
2、張洪印的調(diào)查筆錄。原、被告及第三人均沒(méi)有異議。
3、楊建華的調(diào)查筆錄。原、被告及第三人均沒(méi)有異議。
4、盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司的匯款、支領(lǐng)款憑證18張。原告沒(méi)有異議;被告認(rèn)為所有賬目沒(méi)有參與,都不清楚。被告就簽了2012年11月15日在河套墊便道的款這一筆。第三人認(rèn)可,無(wú)異議。
當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求、辯論意見(jiàn)依法提交的證據(jù),本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù),本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù),本院認(rèn)定如下:被告對(duì)原告提供證據(jù)2的真實(shí)性認(rèn)可,但認(rèn)為交款人不是本案原告和第三人,根據(jù)證人杜浩占證明,能夠認(rèn)定保證金是原告交付的事實(shí),予以采信;原告提供證據(jù)3只是證明盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司通過(guò)卓泰公路工程公司的賬戶支付工程款,但不能證明原、被告的合伙關(guān)系,不予采信;原告提供證據(jù)4,雖然被告及第三人有異議,但未提供相應(yīng)證據(jù)反駁,予以采信;原告提供證據(jù)8,被告及第三人有異議,靳玉浩在2016年曾作為原告,以同樣的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行了起訴,后撤訴,在本案中又作為證人,對(duì)其證明力不予確認(rèn),證言不予采信。證人靳某與原告是夫妻關(guān)系,稱共同投資,與原告有利害關(guān)系,故對(duì)其證言不予采信。第三人提供的證據(jù)1中的《施工合同》原告只認(rèn)為是在工程要結(jié)束時(shí),因盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司提出卓泰公路工程公司建橋資質(zhì)不夠,才借用第三人的資質(zhì),目的是為了工程結(jié)算,而不是被告所說(shuō)的在盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與卓泰公路工程公司簽訂合同后的一個(gè)月左右簽的。該證據(jù)具有有效證據(jù)的要件,予以采信;第三人與河北盛通公路建設(shè)有限公司于2013年10月2日簽訂的《河西大街南段路面施工合同》與本案工程項(xiàng)目有關(guān)聯(lián)性,予以采信;第三人提供的證據(jù)3原告雖有異議,但未提供相應(yīng)證據(jù)反駁,予以采信;第三人提供的證據(jù)4僅對(duì)證明目的不認(rèn)可的,對(duì)客觀性、關(guān)聯(lián)性,予以采信;第三人提供的證據(jù)5、6、7,符合客觀事實(shí),予以采信。杜浩占的調(diào)查筆錄,被告及第三人有異議,但筆錄中記載最初原、被告合伙以卓泰公路工程公司名義與盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司簽訂《施工合同》,原告通過(guò)卓泰公路工程公司賬戶給付保證金50萬(wàn)元,由其轉(zhuǎn)交給盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司,以及涉案工程其先期修河套便道等的部分內(nèi)容符合客觀事實(shí),予以采信。第三人的提供證據(jù)8隆化縣鑫通建材廠建筑用磚銷售合同、石材買賣合同、河西大街南段施工工程量的清單的真實(shí)性予以采信,對(duì)第三人的證明目的將綜合其他證據(jù)予以確認(rèn)。對(duì)第三人提供的證據(jù)9朱亞輝的書面證明因證人未到庭,無(wú)法核實(shí)其真實(shí)性,不予采信。對(duì)第三人提供的證據(jù)10工程施工轉(zhuǎn)讓合同因在第一次庭審時(shí)未與提交,該證據(jù)就已存在,不屬于新的證據(jù),不予采信。
經(jīng)審理,本院確認(rèn)案件事實(shí)如下:原、被告合伙以卓泰公路工程公司名義從盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司處承包了隆化縣隆化鎮(zhèn)濱河西岸臥龍灣景觀大橋一座和二級(jí)公路1.2公里工程項(xiàng)目的施工,于2012年8月10日簽訂了《施工合同》,承包方合同簽字人是被告趙某某。合同簽訂后,由原告出資交付給盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司保證金50萬(wàn)元后,原、被告開(kāi)始組織進(jìn)行施工。在施工過(guò)程中,發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司提出卓泰公路工程公司無(wú)橋梁施工資質(zhì),盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司又與有橋梁施工資質(zhì)的第三人簽訂了《施工合同》(合同簽訂日期仍為2012年8月10日),承包方合同簽字人是案外人趙彥芳。趙彥芳負(fù)責(zé)涉案工程的施工、結(jié)算等具體事宜,之后被告趙某某不再參與。該工程于2013年11月20日竣工驗(yàn)收合格并已投入使用。2014年10月14日隆化縣財(cái)政局委托承德乾豐房地產(chǎn)評(píng)估有限公司對(duì)臥龍灣公路項(xiàng)目工程進(jìn)行了評(píng)估結(jié)算、隆化縣住建局委托河北天健工程造價(jià)咨詢有限公司對(duì)臥龍灣大橋工程進(jìn)行了鑒定評(píng)估結(jié)算,確定工程最終審定金額為33885466.92元。第三人與發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司進(jìn)行了結(jié)算,工程款和保證金50萬(wàn)元由發(fā)包方盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司匯入了第三人帳戶。另查明,原、被告合伙期間的工程量?jī)r(jià)款未進(jìn)行合伙清算。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn):涉案工程除河套便道外,是原、被告合伙承包施工的,還是案外人趙彥芳以第三人的資質(zhì)獨(dú)自承包施工的。
本院認(rèn)為,原、被告合伙以卓泰公路工程公司名義從盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司處承包了隆化縣隆化鎮(zhèn)濱河西岸臥龍灣景觀大橋一座和二級(jí)公路1.2公里工程項(xiàng)目的施工,于2012年8月10日簽訂了《施工合同》。合同簽訂后,先行對(duì)河套便道等進(jìn)行了施工。施工過(guò)程中,因卓泰公路工程公司的建橋資質(zhì)不夠,承包人變更為第三人,盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司又與第三人簽訂了《施工合同》。該《施工合同》的承包方簽字人非被告,而是案外人趙彥芳。此后的工程均是案外人趙彥芳負(fù)責(zé)組織施工、結(jié)算等具體事宜,被告未再參與,原告亦未變更合伙人?,F(xiàn)原告主張涉案全部工程均是其投資與被告合伙實(shí)際施工的事實(shí),證據(jù)不充分,不予確認(rèn)。原、被告對(duì)合伙期間的工程量?jī)r(jià)款未進(jìn)行清算,盈虧不明,且原告對(duì)其投資的金額及是否實(shí)際用于涉案工程,證據(jù)不足,不予支持。原、被合伙以卓泰公路工程公司名義從盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司處承包了隆化縣隆化鎮(zhèn)濱河西岸臥龍灣景觀大橋一座和二級(jí)公路1.2公里工程項(xiàng)目簽訂《施工合同》時(shí),出資交付給盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司涉案工程保證金50萬(wàn)元的事實(shí),證據(jù)充分,原告要求返還保證金的請(qǐng)求,應(yīng)予以支持。盛興房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司已將該保證金50萬(wàn)元返還匯入第三人賬戶,第三人應(yīng)予返還給原告。此款如案外人趙彥芳已經(jīng)領(lǐng)取,第三人可向其另行追償。
綜上所述,原告主張涉案全部工程均是其投資與被告合伙實(shí)際施工的事實(shí),要求被告返還原告合伙期間的投資款,并自2014年10月15日起按銀行的同期年利率6%支付利息至給付之日止的訴訟請(qǐng)求,在施工中,因原、被告合伙使用的卓泰公路工程公司名義,不具有建橋資質(zhì),后變更為第三人,第三人的《施工合同》簽字人為案外人趙彥芳而發(fā)生變化,原告的主張證據(jù)不充分,本院不予支持;原告要求返還保證金50萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求,有相應(yīng)證據(jù)佐證,本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第九十條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十六條的規(guī)定,判決如下:

一、第三人承德市土立方建筑安裝工程有限公司返還原告朱某靳保證金50萬(wàn)元,此款于本判決發(fā)生法律效力后十五日內(nèi)給付。
二、駁回原告朱某靳的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)46800元、保全費(fèi)5000元,由原告朱某靳負(fù)擔(dān)。案件受理費(fèi)緩交的23400元部分于本判決發(fā)生法律效力后七日內(nèi)交納。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于河北省承德市中級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng) 王秉會(huì)
人民陪審員 李明林
人民陪審員 郭冬青

書記員: 王思遠(yuǎn)

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