無證據(jù)證明行為人存在實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為，且在第三方未按時(shí)還款時(shí)，行為人通過向朋友借款周轉(zhuǎn)，已償還被害人部分欠款。行為人有積極還款的行為，無法推定其對(duì)錢款具有非法占有的目的。

閔贊青與李某1商量合作投資建設(shè)營(yíng)口市北海開發(fā)區(qū)工程項(xiàng)目，李某1于2011年7月6日至7月14日分五次共匯給被告人閔贊青人民幣500萬元，閔贊青與李某1于2011年7月14日簽訂合作協(xié)議，約定項(xiàng)目啟動(dòng)資金人民幣500萬元由李某1出資，項(xiàng)目的信息來源及工程款結(jié)算由閔贊青負(fù)責(zé)，2011年9月30日前必須從500萬啟動(dòng)資金中抽出200萬元給李某1償還借款。2011年7月8日閔贊青以王某名義借給大連仁發(fā)建筑工程有限公司總經(jīng)理蔣某300萬元，已償還130余萬元。2011年9月29日，閔贊青返還李某1200萬元及利息13.8萬元，雙方又簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，約定雙方投資建設(shè)營(yíng)口市北海開發(fā)區(qū)“漁民新村”17號(hào)、18號(hào)、19號(hào)、20號(hào)四棟30層的工程，剩余本金人民幣300萬元從2012年6月至2012年12月底為止，每月按工程結(jié)算情況陸續(xù)返還給李某1。閔贊青共計(jì)返還李某1人民幣313.8萬元，186.2萬元未返還。

2011年6月泛華集團(tuán)與營(yíng)口北海新區(qū)管理委員會(huì)簽訂《城市投資建設(shè)合作框架協(xié)議書》一份，雙方原則同意就營(yíng)口北海新區(qū)城市公共服務(wù)服務(wù)設(shè)施建設(shè)及城市開發(fā)項(xiàng)目開展合作，營(yíng)口北海新區(qū)管委會(huì)50萬平方米公租房項(xiàng)目由中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司承建，中華山莊（集團(tuán)）建設(shè)有限公司給營(yíng)口北海新區(qū)管委會(huì)出具《擔(dān)保書》為中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司承擔(dān)的公租房項(xiàng)目給予擔(dān)保，中華山莊（集團(tuán)）建設(shè)有限公司出具授權(quán)書，授權(quán)田某1為營(yíng)口北海新區(qū)城市綜合體及其他建設(shè)項(xiàng)目實(shí)際負(fù)責(zé)人。2011年7月份閔贊青以朱某名義借給吳某20萬元，2011年8月19日吳某向朱某出具借條，吳某以一輛車牌號(hào)為魯Ｂ×××××途銳車抵押交給朱某。吳某介紹閔贊青認(rèn)識(shí)田某1，2011年7月12日閔贊青與田某1代表的中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，2011年7月21日閔贊青向中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司的賬戶轉(zhuǎn)賬工程保證金100萬元，至今未給付。中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司在2011年6月份進(jìn)入施工場(chǎng)地進(jìn)行前期施工，針對(duì)北海新區(qū)公租房項(xiàng)目B、D、E鋪設(shè)管線及相關(guān)施工，2011年9月27日退出北海新區(qū)公租房項(xiàng)目建設(shè)。

針對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，結(jié)合本院開庭審理經(jīng)庭審質(zhì)證認(rèn)證的證據(jù)，評(píng)判如下：

（一）認(rèn)定被告人閔贊青實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為的證據(jù)不足

1.閔贊青在與李某1簽訂《合作協(xié)議》之前了解到北海新區(qū)保障房項(xiàng)目，并于2011年7月12日與中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司將營(yíng)口市北海新區(qū)保障性住房及相關(guān)附屬工程項(xiàng)目由閔贊青代為施工，工程地點(diǎn)在營(yíng)口市北海新區(qū)，工程內(nèi)容為營(yíng)口市北海新區(qū)保障性住房17、18、19、20號(hào)樓及相關(guān)附屬工程項(xiàng)目土建、水暖、電氣等所有分項(xiàng)工程施工，包工包料。合同約定合同簽訂后，乙方按建筑面積每萬平方米向甲方支付40萬元人民幣履約保證金，待工程付進(jìn)度款時(shí)分2批次無息返回給乙方。合同簽訂后，7月21日閔贊青向中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司的賬戶轉(zhuǎn)賬保證金100萬元。閔贊青與李某1在2011年7月14日簽訂《合作協(xié)議》時(shí)，已將該事實(shí)告知給李某1。

2.閔贊青通過吳某了解到有北海新區(qū)保障房項(xiàng)目存在，并通過吳某認(rèn)識(shí)了田某1，與掛靠在中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司的田某1簽訂了《內(nèi)部承包協(xié)議》，中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司做了幾個(gè)月的前期施工，包括放線、自來水管線改動(dòng)等工作。閔贊青供述其于2011年7月21日付給田某1保證金100萬元，且將這100萬元打到了中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司的賬戶上，因?yàn)樘锬?是掛靠在中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司。閔贊青的供述與被害人李某1的陳述及證人田某1證言能夠相互印證，證明閔贊青不僅將該事實(shí)告知李某1，且已處于履行合同狀態(tài)。

3.2011年8月3日、8月24日北京泛華建設(shè)集團(tuán)營(yíng)口北海新區(qū)公租房工程項(xiàng)目部向北海新區(qū)管理委員會(huì)公租房工程指揮部出具的工作聯(lián)系函顯示百鍵公司A、C區(qū)與涉案工程項(xiàng)目B、D、E并不是同一工程。營(yíng)口市北海新區(qū)管委會(huì)發(fā)包給北京百鍵開發(fā)建設(shè)有限公司的工程項(xiàng)目名稱為營(yíng)口北海新區(qū)回遷小區(qū)一期工程A組團(tuán)（一標(biāo)段、二標(biāo)段）和C組團(tuán)（三標(biāo)段、四標(biāo)段）。北京百鍵開發(fā)建設(shè)有限公司將該工程轉(zhuǎn)包給安徽省安慶市皖力建筑勞務(wù)有限公司，安徽省安慶市皖力建筑勞務(wù)有限公司將北海新區(qū)回遷小區(qū)一期工程A區(qū)16、17、18、19、20、21號(hào)樓分包給安徽皖力勞務(wù)公司北海項(xiàng)目部，根據(jù)安徽省安慶市皖力建筑勞務(wù)有限公司與安徽皖力勞務(wù)公司北海項(xiàng)目部簽訂的工程施工承包合同，工程名稱為營(yíng)口北海新區(qū)回遷小區(qū)A區(qū)16號(hào)樓、18號(hào)樓、19號(hào)樓、20號(hào)樓、21號(hào)樓工程，開工時(shí)間為2010年8月15日，竣工時(shí)間為2011年8月15日。2011年7月12日閔贊青與中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》及2011年7月14日閔贊青與李某1簽訂的《合作協(xié)議》工程項(xiàng)目為營(yíng)口市北海新區(qū)保障性住房17號(hào)、18號(hào)、19號(hào)、20號(hào)。根據(jù)證人陳某1（李某1公司員工）的證言，在李某1與閔贊青簽訂合同后去過漁民新村現(xiàn)場(chǎng)，發(fā)現(xiàn)17號(hào)、18號(hào)、19號(hào)、20號(hào)樓沒有建。根據(jù)證人陳某2（北京百鍵開發(fā)建設(shè)有限公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人）證言及證人張某1（安徽省安慶市皖力建筑勞務(wù)有限責(zé)任公司北海項(xiàng)目部二隊(duì)負(fù)責(zé)人）證言證明漁民新村的17、18號(hào)樓在2011年7月份已全部竣工，19號(hào)樓2011年底竣工，綜上，可以看出以北京泛華建設(shè)集團(tuán)營(yíng)口北海新區(qū)公租房工程項(xiàng)目部名義即交由中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司承建的是B、D、E區(qū)工程，與北京百鍵開發(fā)建設(shè)有限公司轉(zhuǎn)包給安徽省安慶市皖力建筑有限責(zé)任公司A、C區(qū)工程不是同一區(qū)域工程。

（二）認(rèn)定被告人閔贊青具有非法占有的目的的證據(jù)不足

1.閔贊青按照與中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》約定將100萬元作為工程保證金轉(zhuǎn)賬給中國(guó)對(duì)外西北建設(shè)工程集團(tuán)有限公司大連普灣新區(qū)分公司，是為了履行與第三方的合同義務(wù)，并非將錢款占為己有。

2.閔贊青按照與李某1簽訂的《合作協(xié)議》及補(bǔ)充協(xié)議，于2011年9月29日從500萬元啟動(dòng)資金中抽出213.8萬元返還給李某1，已按照合同約定履行返款義務(wù)，無法推定其具有非法占有的目的。

3.閔贊青為了拿到項(xiàng)目將20萬元借給吳某，及將300萬元借給蔣某，沒有證據(jù)證明其具有通過上述行為將該兩筆錢款非法占有的目的，在蔣某沒有歸還錢款的情況下，閔贊青通過向朋友借款，已償還李某1500萬元中313.8萬元，在被抓捕前只欠李某1186.2萬元沒有償還。閔贊青具有積極還款的行為，無法推定其具有非法占有的目的。

一、撤銷營(yíng)口市站前區(qū)人民法院（2015）營(yíng)站刑初字第00057號(hào)刑事判決和遼寧省營(yíng)口市中級(jí)人民法院(2015)營(yíng)刑二終字第00311號(hào)刑事裁定。

二、原審被告人閔贊青無罪。