最高人民法院

關(guān)于人民法院審判嚴(yán)重刑事犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的答復(fù)

（一九八五年八月二十一日）

問：《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第4項中規(guī)定有：盜竊爆炸物，情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者造成嚴(yán)重后果的，可以在刑法第一百一十二條規(guī)定的最高刑以上處刑，直至判處死刑；而刑法第一百一十二條中，并無盜竊爆炸物的規(guī)定。那么，對盜竊炸藥的犯罪，不屬于情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者尚未造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰？我們意見：基于某種犯罪目的而盜竊炸藥的，定盜竊爆炸物罪，比照刑法第一百一十二條類推判處；其他盜竊炸藥數(shù)量較大的，按盜竊罪處理。（四川、遼寧）

答：我們認(rèn)為，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第4項的規(guī)定，在定罪和刑罰上，都補充了刑法第一百一十二條，把非法制造、買賣、運輸或者盜竊、搶奪爆炸物的行為增定為犯罪；其法定最高刑可以直至判處死刑。因此，對于非法制造、買賣、運輸或者盜竊、搶奪爆炸物，情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)直接依據(jù)該決定第一條第4項的規(guī)定定罪處刑；不屬于情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者尚未造成嚴(yán)重后果的，可依據(jù)該決定第一條第4項的規(guī)定定罪，并按照刑法第一百一十二條的規(guī)定處刑，不需要類推。對于農(nóng)村中偷拿少量爆炸物的，依照刑法第十條的規(guī)定，屬于情節(jié)顯著輕微，危害不大的行為，不要作為犯罪處理。

問：有的人私自用工廠的鋼材制作土槍（獵槍式樣）出售，或?qū)Ⅲw育用槍改裝成裝火藥、砂子的火藥槍，有一定的殺傷力，象這樣的情況能否適用刑法第一百一十二條的非法制造槍支罪？（山東、寧夏）

答：我們認(rèn)為，對私自制作土槍出售，或者將體育運動用槍改裝成火藥槍的，應(yīng)根據(jù)具體情況，自別對待。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百一十二條的規(guī)定，以非法制造（或買賣）槍支罪予以處罰；如果情節(jié)顯著輕微，危害不大的，可以請公安機關(guān)酌情予以治安處罰。

問：刑法第十四條所規(guī)定的刑事責(zé)任年齡應(yīng)以日計算，還是以時計算？如果是以日計算，是到生日當(dāng)天，還是到生日的前一天或者后一天，認(rèn)為是滿周歲？（湖南）

答：刑法第十四條規(guī)定的己滿十四歲，是指實足年齡，應(yīng)以日計算，即過了十四周歲生日，從第二天起，才認(rèn)為已滿十四歲。例如，被告人一九六八年七月二十六日生，至一九八二年七月二十七日即認(rèn)為已滿十四歲。對已滿十六歲、已滿十八歲年齡的計算，亦與此相同。并且一律按公歷的年、月、日計算。

問：處理已滿十六歲的人所犯盜竊罪或者其他刑事罪時，對其已滿十四歲不滿十六歲期間的盜竊行為是否還要一并追究刑事責(zé)任？（新疆）

答：根據(jù)我國刑法第十四條第二款的規(guī)定，已滿十四歲不滿十六歲的人，除犯殺人、重傷、搶劫、放火、慣竊罪或者其他嚴(yán)重破壞社會秩序罪（包括重大盜竊罪），應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任外，他們實施的其他危害社會的行為，包括一般盜竊行為，不負(fù)刑事責(zé)任。因此，在審理被告人滿十六歲以后的犯罪時，不應(yīng)一并追究其在已滿十四歲不滿十六歲期間實施的一般盜竊行為的刑事責(zé)任。

問：已滿十四歲不滿十六歲的人，犯殺人、重傷、搶劫、放火、慣竊罪或者其他嚴(yán)重破壞社會秩序罪，如果所犯罪行特別嚴(yán)重，可否判處死刑緩刑二年執(zhí)行？（寧夏）

答：刑法第四十四條規(guī)定，犯罪的時候不滿十八歲的人，不適用死刑。已滿十六歲不滿十八歲的，如果所犯罪行特別嚴(yán)重，可以判處死刑緩期二年執(zhí)行。刑法沒有規(guī)定對犯罪特別嚴(yán)重的不滿十六歲的人可以判處死刑緩期二年執(zhí)行。因此，對犯罪時不滿十六歲的人，不能判處死刑緩期二年執(zhí)行。

問：對刑滿釋放后又犯罪的，發(fā)現(xiàn)他在前罪判決前，還有其他罪沒有處理，在對其新犯的罪判決時，可否實行數(shù)罪并罰？（湖南、北京、四川、福建）

答：在處理被告人刑滿釋放后又犯罪的案件時，發(fā)現(xiàn)他在前罪判決宣告以前，或者在前罪判處的刑罰執(zhí)行期間，犯有其他罪行，未經(jīng)過處理，并且依照刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，如果漏罪與新罪分屬于不同種的罪，即應(yīng)對漏罪與刑滿釋放后又犯的新罪分別定罪量刑，并依照刑法第六十四條的規(guī)定，實行數(shù)罪并罰；如果漏罪與新罪屬于同一種罪，可以判處一罪從重處罰，不必實行數(shù)罪并罰。

問：在緩刑考驗期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)犯罪分子有漏罪沒有判決的，是撤銷緩刑，對前罪和漏罪所判處的刑罰實行數(shù)罪并罰，還是按照審判監(jiān)督程序全部重新審判？（北京、廣西、江西）

答：在緩刑考驗期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)參照我國刑法第七十條的規(guī)定，并依照刑法第六十五條的規(guī)定，對漏罪定罪判刑，再對前罪與漏罪實行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行的刑罰。如果必須判處實刑，則應(yīng)撤銷對前罪所宣告的緩刑，已經(jīng)執(zhí)行的緩刑考驗期，不予折抵刑期；但是，判決執(zhí)行以前先行羈押的日期應(yīng)當(dāng)予以折抵刑期；如果仍符合緩刑條件，仍可宣告緩刑，已經(jīng)執(zhí)行的緩刑考驗期；應(yīng)當(dāng)計算在新決定的緩刑考驗期以內(nèi)。

問：被判處拘役、有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)再犯新罪，而在緩刑考驗期滿后才被發(fā)現(xiàn)，對這樣的犯罪分子是否應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，把前罪和后罪所判處的刑罰，按照刑法第六十四條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰？這種做法是否也適用于同樣情況的被假釋的犯罪分子？（北京）

答：根據(jù)我國刑法第七十條的規(guī)定，對被宣告緩刑的犯罪分子不再執(zhí)行原判的刑罰，是以罪犯在緩刑考驗期限內(nèi)不再犯新罪為條件的；如果罪犯在緩刑考驗期限內(nèi)再犯新罪，就應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對前罪和后罪所判處的刑罰，依照刑法第六十四條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。即使是在緩刑考驗期滿后，才發(fā)現(xiàn)該罪犯在緩刑考驗期限內(nèi)所犯的新罪，如未超過追訴時效期限的，也應(yīng)當(dāng)按照刑法第七十條的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對于被假釋的犯罪分子，如果在借釋考驗期滿后，才發(fā)現(xiàn)該罪犯在假釋考驗期限內(nèi)又犯新罪，對尚未超過追訴時效期限的，也應(yīng)當(dāng)依照刑法第七十五條的有關(guān)規(guī)定，撤銷借釋，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，按照刑法第六十四條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

問：犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)又犯罪的，應(yīng)當(dāng)由哪個法院撤銷緩刑？如果原來是上級法院宣告緩刑的，審判新罪的下級法院是否可以撤銷？（廣西、湖北）

答：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)再犯新罪需撤銷緩刑的，依照我國刑事訴訟法有關(guān)管轄的規(guī)定，并考慮到我院一九五六年十一月二十四日《關(guān)于宣告假釋或緩刑的罪犯另犯新罪，應(yīng)由哪一個法院撤銷假釋或緩刑等問題的批復(fù)》的精神，應(yīng)當(dāng)由審判新罪的人民法院，在審判新罪時，對前罪判決宣告的緩刑予以撤銷。如果原來是上級法院宣告緩刑的，審判新罪的下級法院也可以撤銷原判宣告的緩刑，并將前罪和后罪所判處的刑罰，依照刑法第七十條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰；但是，不能改變原判的刑罰，也不能撤銷原判決。

問：對于被判處拘役或有期徒刑，宣告緩刑的，犯罪分子在押，第一審宣判后，是否應(yīng)立即釋放？（江西）

答：根據(jù)我國刑法第六十七條第一款和第七十條的規(guī)定，對于被判處拘役或有期徒刑，宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，是放在社會上予以考察的。因此，第一審人民法院宣告緩刑后，對于犯罪分子已無須再予關(guān)押。但是，依照我國刑事訴訟法第一百五十一條第一款、第二款第一項的規(guī)定，已過法定期限沒有上訴、抗訴的判決和裁定，即發(fā)生法律效力的判決和裁定，才能交付執(zhí)行。據(jù)此，第一審人民法院宣告緩刑后，尚未發(fā)生法律效力的判決，還不能立即交付執(zhí)行。如果被宣告緩刑的犯罪分子在押，第一審人民法院可以先作出變更強制措施的決定，改為監(jiān)視居住或者取保候?qū)彛⒓赐ㄖ嘘P(guān)的公安機關(guān)。待判決發(fā)生法律效力后，再依照刑事訴訟法第一百五十八條第一款的規(guī)定，由公安機關(guān)將犯罪分子交所在單位或者基層組織予以考察。

問：依照我國刑法第七十六條的規(guī)定，確定對犯罪的追訴時效期限時，如何計算法定最高刑？即對刑法第七十六條規(guī)定的法定最高刑應(yīng)如何理解？我們這里有兩種意見：一種意見是按條計算，因為案件尚未審判，難于弄準(zhǔn)罪行輕重或情節(jié)如何，不好確定應(yīng)適用的款或量刑幅度；另一種意見是按款或相應(yīng)的量刑幅度計算，因為罪行輕重不同，適用的款或量刑幅度不同，追訴期限長短也就不同，應(yīng)按照罪行的實際情況確定追訴期限長短，才合理合法。我們傾向于后一種意見。（北京、四川）

答：同意你們所傾向的意見。刑事第七十六條按照罪與刑相適應(yīng)的原則，將追訴期限分別規(guī)定為長短不同的四檔，因此，根據(jù)所犯罪行的輕重，應(yīng)當(dāng)分別適用刑法規(guī)定的不同條款或相應(yīng)的量刑幅度，按其法定最高刑來計算追訴期限。如果所犯罪行的刑罰，分別規(guī)定有幾條或幾款時，即按其罪行應(yīng)當(dāng)適用的條或款的法定最高刑計算；如果是同一條文中，有幾個量刑幅度時，即按其罪行應(yīng)當(dāng)適用的量刑幅度的法定最高刑計算；如果只有單一的量刑幅度時，即按此條的法定最高刑計算。雖然案件尚未開庭審判，但是，經(jīng)過認(rèn)真審查案卷材料和必要的核實案情，在基本事實查清的情況下，已可估量刑期，計算追訴期限。如：盜竊罪，分別規(guī)定在刑法第一百五十一條、第一百五十二條和《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》第一條中。對盜竊財物數(shù)額巨大的，應(yīng)當(dāng)適用刑法第一百五十二條關(guān)于“盜竊公私財物數(shù)額巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑”的規(guī)定，按法定最高刑十年計算，其追訴期限為十五年。

問：在人民法院一審或者二審過程中，被告人死亡的案件，應(yīng)如何處理？在共同犯罪案件中，有一個被告人在審理過程中死亡，如果是上訴人死亡，其他被告人沒有上訴，應(yīng)如何處理？（安徽、北京、上海、寧夏、新疆、鐵路）

答：刑事案件被告人在法院審理過程中死亡，人民法院應(yīng)當(dāng)依照刑事訴訟法第十一條的規(guī)定，以裁定宣告對本案終止審理。如果根據(jù)已有的證據(jù)材料，能夠確認(rèn)被告人無罪的，應(yīng)判決宣告無罪。如果確能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)根據(jù)刑事訴訟法第十一條的規(guī)定，不再追究刑事責(zé)任。對于同違法犯罪無關(guān)的財物，已被扣押的應(yīng)予發(fā)還；同違法犯罪有關(guān)的財物，可以依照刑法第六十條的規(guī)定處理。在法院審理共同犯罪（包括集團犯罪）案件的過程中，如有一被告人死亡，應(yīng)對死亡的被告人宣告終止審理，對該案其他被告人仍應(yīng)繼續(xù)進(jìn)行審理；如果上訴案件已經(jīng)移送第二審人民法院后，上訴人死亡，其他被告人沒有上訴，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實和適用法律進(jìn)行全面審查，對已死亡的上訴人宣告終止審理，對其他同案犯作出判決或裁定。

問：被告人（包括聾、啞人）犯罪時未滿十八歲，開庭審理時已滿十八歲，法院是否還要為其指定辯護人？未成年被告人，本人不要辯護人，法院為其指定后，又被當(dāng)庭拒絕，怎么辦？（河南、陜西）

答：被告人是聾、啞人的，不論犯罪時或開庭審判時是成年人或未成年人，凡沒有委托辯護人的，根據(jù)我國刑事訴訟法第二十七條第二款的規(guī)定，人民法院都應(yīng)當(dāng)為其指定辯護人。對于被告人犯罪時不滿十八歲，開庭審判時仍未滿十八歲，沒有委托辯護人的，根據(jù)上述法律規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護人。如果被告人犯罪時不滿十八歲，而開庭審判時已滿十八歲，已經(jīng)能夠自己行使辯護權(quán)，也可以自行委托辯護人，在這種情況下，如果他自己沒有委托辯護人，人民法院也應(yīng)為他指定辯護人。對于未成年被告人，本人不要辯護人的，法院為其指定后，應(yīng)向其講明這種做法對于切實保障未成年被告人行使辯護權(quán)的意義，如果本人仍堅持不同意或當(dāng)庭拒絕辯護人為其辯護，法院可以根據(jù)刑事訴訟法第三十條規(guī)定“在審判過程中，被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護……”的精神，對被告人的要求予以準(zhǔn)許，但應(yīng)記錄在卷備查。

問：刑事訴訟法第一百一十一條第二款規(guī)定：“十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件，一般也不會開審理?！庇械谋桓嫒朔缸飼r，在十四歲以上不滿十六歲，有的被告人犯罪時，在十六歲以上不滿十八歲，而審判時已滿十八歲，能否公開審理？共同犯罪案件中，犯罪時多數(shù)被告人已滿十八歲，個別被告人已滿十四歲不滿十六歲，全案可否公開審理？（浙江、北京、河北、廣東、青海、福建、江西、貴州、云南）

答：刑事訴訟法第一百一十一條第二款規(guī)定的年齡，是指審理時被告人的年齡；即：對審理時十四歲以上不滿十六歲的未成年人犯罪案件，一律不公開審理；對審理時已滿十六歲不滿十八歲的未成年人犯罪案件，一般也不公開審理。有的共同犯罪案件的被告人中既有成年人又有未成年人，全案是一律不公開審理還是一般不公開審理，也應(yīng)按審理時未成年被告人的年齡來定。

問：被告人患有嚴(yán)重疾病，無法到庭，也不能承受審問時，人民法院能否暫不受理這類案件？或者能否不開庭審理或者缺席審判？延期審理的審判時限怎么辦？如果被告人長期患重病，不能承受審問，可否中止審理？對于共同犯罪案件中，有一人因病不能到庭時，在不影響全案審理的情況下，可否分案處理？（河北、北京、山東、上海、河南、四川、軍事、天津、廣東、浙江、黑龍江、云南、湖北）

答：根據(jù)刑事訴訟法第一百一十三條至第一百一十八條的規(guī)定，人民法院審判第一審刑事案件，必須在被告人到庭的情況下開庭審判。被告人有申請回避、發(fā)問質(zhì)證、申請調(diào)取新證和申請重新鑒定、辯護、最后陳述等一系列的訴訟權(quán)利，這些權(quán)利只有在人民法院開庭審判的情況下才能行使。因此，人民法院對于第一審刑事案件，不應(yīng)由于被告人患有嚴(yán)重疾病而不開庭審理或缺席審判。在人民法院審理過程中，發(fā)現(xiàn)被告人病情嚴(yán)重，不能到庭，但神志清醒，體力能夠承受審問的，人民法院可以到被告人所在地去就地審判。如果神志不清或者體力不能承受審問的，人民法院可以參照刑事訴訟法第一百二十三條的規(guī)定，決定延期審理。如果被告人長期患重病不能承受審問的，也可以決定中止審理；待其病情好轉(zhuǎn)時，再開庭審判。延期審理或者中止審理的時間，不計算在案件審理期限內(nèi)。對于這類案件的案情、證據(jù)都必須及時抓緊查實，力求避免出現(xiàn)時過境遷、無法查證的情況。如果案件起訴到人民法院以前，被告人因患重病，已不能承受訊問的，應(yīng)由承辦機關(guān)決定中止訴訟程序的進(jìn)行，待其病情好轉(zhuǎn)，能夠?qū)ζ溆崋枙r，再繼續(xù)進(jìn)行訴訟。對于共同犯罪（包括集團犯罪）案件中有一個被告人患病不能到庭時，可以采取依法確能保障被告人訴訟權(quán)利的辦法，如就地審問、聽取該被告人的陳述，盡量避免影響到對整個案件不能及時審判。

問：高級人民法院在復(fù)核中級人民法院判處的死刑案件時，發(fā)現(xiàn)原判決量刑過重，不同意判處死刑的，可否直接改判為死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑或者有期徒刑？改判是用判決還是用裁定？發(fā)現(xiàn)被判處無期徒刑的同案犯的量刑不當(dāng)?shù)模煞裨趶?fù)核死刑的裁定上一并直接改判？（河北、山西、青海、安徽）

答：中級人民法院第一審判處被告人死刑，被告人未提出上訴，檢察院也未提出抗訴的案件，高級人民法院在復(fù)核時，發(fā)現(xiàn)原判決量刑過重，因而不同意判處死刑的，應(yīng)參照刑事訴訟法第一百四十五條的規(guī)定：“可以提審或者發(fā)回重新審判?！奔矗嚎梢杂筛呒壢嗣穹ㄔ禾釋徍笥门袥Q直接改判；或者由高級人民法院用裁定撤銷原判，發(fā)回原審中級人民法院重新審判。我院一九七九年十二月十二日《關(guān)于報送死刑復(fù)核案件的幾項規(guī)定的通知》第三條規(guī)定，報送死刑復(fù)核案件時，對共同犯罪而判處其他刑罰的罪犯的案卷要全案報送。這是為了便于對全案進(jìn)行審查，正確地依法分別判處。但是，根據(jù)我國刑事訴訟法關(guān)于死刑復(fù)核程序的規(guī)定，應(yīng)由高級人民法院復(fù)核的，只是判處死刑的和判處死刑緩期二年執(zhí)行的犯罪分子。而同案一審被判處無期徒刑以下的犯罪分子已過法定期限，沒有上訴或者抗訴的，判決即已發(fā)生法律效力。高級人民法院發(fā)現(xiàn)原判決對他們量刑過重需要改判時，應(yīng)當(dāng)依照刑事訴訟法第一百四十九條第二款規(guī)定的審判監(jiān)督程序處理，即上級人民法院“有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審”。高級人民法院提審的，應(yīng)當(dāng)用判決改判。

問：經(jīng)高級人民法院二審判決并核準(zhǔn)死刑的案件，或者由原審人民法院判處死刑，報經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn)的案件，已簽發(fā)了執(zhí)行死刑命令，并向罪犯宣布后，發(fā)現(xiàn)原一、二審判決有錯誤，應(yīng)當(dāng)按照什么程序處理？（鐵路、青海）

答：經(jīng)過高級人民法院二審判決，維持原判，并核準(zhǔn)死刑，或者報經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn)死刑，已由院長簽發(fā)了執(zhí)行死刑命令的案件，均屬于判決已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件。如果已向罪犯宣布后，發(fā)現(xiàn)原一、二審判決可能有錯誤，或者發(fā)現(xiàn)其他不能執(zhí)行的情況，參照刑事訴訟法第一百五十四條和第一百五十五條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院院長簽發(fā)停止執(zhí)行死刑命令，停止或暫停執(zhí)行死刑。如經(jīng)查實認(rèn)為原判決確有錯誤，或者有其他依法不應(yīng)執(zhí)行的情況，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序，原經(jīng)高級人民法院二審的，可以由高級人民法院重新審判，原經(jīng)一審后，即報高級人民法院核準(zhǔn)死刑的，高級人民法院也可以提審，或者發(fā)回一審人民法院再審；如經(jīng)查實認(rèn)為原判決正確，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院院長再簽發(fā)執(zhí)行死刑命令，其中寫明決定撤銷原停止執(zhí)行死刑的命令，才能執(zhí)行。