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攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校、胡明紅建設工程施工合同糾紛二審民事判決書

2020-07-30 塵埃 評論0

四川省涼山彝族自治州中級人民法院
民 事 判 決 書
(2020)川34民終783號
上訴人(原審被告):攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校。住所地:四川省攀枝花市仁和區(qū)鑫南路33號,統(tǒng)一社會信用代碼:52510400G519485354。
法定代表人:陳堯生,校長。
委托訴訟代理人(特別授權):周成彬,男,攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校工作人員。
被上訴人(原審原告):胡明紅,男,1973年3月16日出生,漢族,重慶市人,村民,小學文化,住重慶市長壽區(qū)。
委托訴訟代理人(特別授權):李偉,男,1983年4月25日出生,漢族,重慶市人,村民,大學文化,住重慶市長壽區(qū),重慶長壽區(qū)洪湖鎮(zhèn)黑巖村村委會推薦。
被上訴人(原審被告):重慶文峰建筑勞務有限公司。住所地:重慶市彭水工業(yè)園區(qū)7區(qū)4號樓A3-76,統(tǒng)一社會信用代碼:9150024359670100XC。
法定代表人:鄭良平,執(zhí)行董事。
原審第三人:瀘州宏鑫建安集團有限公司。住所地:四川省瀘州市城北新區(qū)龍南路54號,統(tǒng)一社會信用代碼:9151050020472828XB。
訴訟代表人:瀘州宏鑫建安集團有限公司破產管理人。
委托訴訟代理人(一般代理):程必亮,男,1955年4月11日出生,漢族,重慶市人,居民,住重慶市渝北區(qū)。
原審第三人:會東電子科技學校。住所地:四川省會東縣鲹魚河鎮(zhèn)車拉河村,統(tǒng)一社會信用代碼:525134260833561678。
法定代表人:陳堯生,校長。
委托訴訟代理人(特別授權):葉丁萍,女,會東電子科技學校資產處置小組工作人員。
上訴人攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校(以下稱攀枝花商貿校)因與被上訴人胡明紅、重慶文峰建筑勞務有限公司(以下稱重慶文峰公司)、原審第三人瀘州宏鑫建安集團有限公司(以下稱瀘州宏鑫公司)、原審第三人會東電子科技學校(以下稱會東科技校)建設工程施工合同糾紛一案,不服四川省會東縣人民法院(2020)川3426民初89號民事判決,向本院提起上訴。本院于2020年6月22日立案受理后,依法組成合議庭進行審理。因本案事實清楚,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條第一款的規(guī)定,本院決定不開庭審理,經過閱卷、詢問當事人,對本案進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結。
攀枝花商貿校上訴請求:一、依法撤銷四川省會東縣人民法院(2020)川3426民初89號民事判決,改判支持上訴人一審的訴訟請求,即駁回胡明紅對攀枝花商貿校的訴訟請求;二、判決一、二審訴訟費由二被上訴人承擔。事實和理由:一、一審法院認定的基本法律關系及基本事實錯誤。1.重慶文峰具有合法勞務分包主體資格,但一審法院對攀枝花商貿校與瀘州宏鑫公司簽訂的《建設工程施工補充合同》,以及瀘州宏鑫公司與重慶文峰公司簽訂的《勞務承包合同》斷章取義,該《勞務承包合同》第四項第1款中,約定“承包范圍:土建的基礎、砌體、砼、鋼筋及內外裝飾裝修”,但是在《勞務承包合同》第五項第2款中,約定“以上工程按建筑面積每平方米單價為磚混380元/㎡,框架410元/㎡”。在《勞務承包合同》全部內容中,均未見重慶文峰公司提供40000㎡建筑所需水泥、砂、碎石、砼、砂漿、鋼筋等主材條款。補充合同暫定總面積80000㎡,而實際完成教學樓218OO㎡、學生宿舍12000㎡、教師樓4800㎡、食堂3200㎡、服務樓1200㎡,總計約43O00㎡。根本不存在一審法院認定的文峰公司單獨施工了8O000㎡中40000㎡房屋土建基礎、砌體、砼、鋼筋及內外裝飾裝修的事實。判決書中證據(jù)瀘州宏鑫公司與文峰公司“工程款對賬單”總價為19938897.60元,在其附件“勞務費用結算匯總表”中,主要就是按總面積×單價得出勞務費17648272.00元。該結算表計算有序、邏輯清楚,反映了瀘州宏鑫公司與文峰公司之間真實的合同關系,體現(xiàn)了雙方真實意思的表示。作為勞務分包責任主體單位,文峰公司組織勞務人員進行施工及提供部分建筑輔材,依其經營范圍從事建筑勞務而非40000㎡建筑工程整體總承包施工,且并不違反法律強制性規(guī)定。重慶文峰公司獨立自主根據(jù)工作需要,招用胡明紅等勞務班組進行建筑勞務活動,雙方構成事實上的勞動關系或勞務關系,與瀘州宏鑫公司的勞務合同關系絕非一審法院認定是屬于違法轉包或分包的構成要件。2.胡明紅不構成實際施工人身份。胡明紅不能證明承擔了40000㎡建筑或者部分建筑(可獨立、可分割的單項工程)水泥、砂、碎石、砼、砂漿、鋼筋等必備建筑主材,不能證明承擔了該部分建筑必要的鋼管、模板、木方、頂托、扣件等必要建筑輔材,也不能證明該部分建筑工程基礎開挖、木工、水電、泥工、裝飾等工種是由其負責實施。瀘州宏鑫公司一審中亦證明,胡明紅實質上屬于重慶文峰公司下屬鋼筋班組長,做的只是局部的單純勞務(鋼筋),而非40000㎡建筑全部或者部分單體建筑的實際施工人。胡明紅主張其為實際施工人,亦應舉證證明其獨立完成的是某個單項工程的項目管理、竣工驗收、工程結算、工程款支付等事項,這是作為實際施工人的必要條件與必經程序。胡明紅一審起訴書中自認,依據(jù)(2018)川3426民初103號判決書,“**斌、劉其明為本案實際施工人,所不同的是胡明紅完成的工作為鋼混結構(鋼筋)”。涼山州中院2019川34民初52號中,程必亮、楊建康提供掛靠宏鑫協(xié)議,證明其是實際施工人。目前該糾紛在訴訟時效期間。3.瀘州宏鑫公司于2018年8月出具《關于核對財務往來的函》,告知上訴人只拖欠文峰公司30000.00元。瀘州宏鑫公司及破產管理人在代表訴訟中陳述,支付給重慶文峰的勞務費已經超額。二、一審法院適用法律錯誤,加重了上訴人的負擔,應予以糾正。1.假定被上訴人胡明紅構成實際施工人身份,依據(jù)《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第⒉條,“在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后,判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任”。一審判決書第13頁載明“瀘州宏鑫公司與攀枝花商貿校初步結算的工程款為74040000.00元”初步結算不是最終結算,在瀘州宏鑫公司一直不認可該結算價款并已經走司法程序之時,雙方債權總額屬于效力待定情形下,一審法院錯誤推定“至少欠瀘州宏鑫公司5700000.00元”,又在瀘州宏鑫公司明確其已超額支付文峰公司前提下,判令從瀘州宏鑫公司工程款中越過合同相對方應承擔的支付責任,沒有事實和法律依據(jù)。2.假定被上訴人胡明紅構成實際施工人身份,依據(jù)《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十五條,“實際施工人根據(jù)合同法第七十三條規(guī)定,以轉包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權,對其造成損害為由,提起代位權訴訟的,人民法院應予支持”。瀘州宏鑫公司告知一審法院正通過法院審理確定結算價款,不存在怠于行使權力的情形。退一步說,即使認定胡明紅為實際施工人,其越過瀘州宏鑫公司、文峰公司二層法律主體,突破合同相對性原則,亦不符合提起代位訴訟的法定理由。三、一審法院關于破產債務及稅金的認定,應予以糾正。1.假定現(xiàn)在能夠確定瀘州宏鑫尚有“57O0000.00元債權,依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產法》第,三十條規(guī)定,“破產申請受理時屬于債務人的全部財產,以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產,為債務人財產”。一審法院將破產人瀘州宏鑫公司列為第三人,將破產債務人可能收回的債權直接判給普通債權人,嚴重損害了其他債權人公平分配收回債權的合法權益,違反法律強制性規(guī)定,應予以糾正。2.會東科技校已轉讓給會東縣政府,攀枝花商貿校作為投資人與會東科技校共同成立“會東電子科技學校資產處王小組”,依法處置相關遺留問題。會東科技校作為瀘州宏鑫公司及程必亮借款擔保人,瀘州宏鑫公司及程必亮于2014年即承諾借款本息由其承擔,由會東電子科技學校在其工程結算中扣除支付。會東電子科技學校當即委托攀商貿??鄢摽铐?在一審庭審中會東電子科技學校亦當庭再次確認支持上訴人主張。依據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國企業(yè)破產法》等相關規(guī)定,債權人在破產申請前對債務人負有債務的,可以依法主張抵消。攀商貿校作為公益性民辦職業(yè)技術學校,依據(jù)瀘州宏鑫公司及項目負責人程必亮出具的承諾函,行使到期債權抵消權自行從瀘州宏鑫公司工程款中予以扣除,屬于民事活動中合法正當?shù)臋嗬?且不損害國家、集體和他人合法權利。3.假定現(xiàn)在能夠確定宏鑫尚有57O0000.00元債權,亦應優(yōu)先支付國家稅金。施工單住為依法納稅主體不容質疑,工程造價組成之中均單列稅金子項,建設工程結算總額當然包括稅金,不由瀘州宏鑫公司承擔,由誰承擔。依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產法》第一百一十三條第二款規(guī)定,破產財產清算順序中,稅金優(yōu)于普通債權,且會東縣國家稅務局要求宏鑫補交所欠稅金,要求學校協(xié)助保障國家稅金不流失。綜上所述,懇請二審法院依法撤銷會東縣人民法院(2020)川3426民初89號民事判決書,支持上訴人訴訟請求。
胡明紅辯稱,一、一審法院認定事實清楚,證據(jù)充足,應予維持。1.答辯人完成涉案工程基礎和鋼混結構已查證屬實,陳堯生對此全部知情,但對此刻意歪曲、遮掩。答辯人在施工過程中,實際管理施工項日,投入資金,自負盈虧,支付工人工資,自己準備部分工具、材料。涉案工程己經竣工驗收并實際投入使用,質量合格。2.一審法院查證上訴人至少欠付工程款5700000.00元。上訴人當庭自認,并有支付憑證佐證,形成完整的證據(jù)鏈。3.一審法院查證現(xiàn)場簽證單記載的施工款金額4914720.00元。上訴人簽章確認,并有《會議紀要》、《會東縣職業(yè)技術學校工程進度調整計劃》等證據(jù)佐證,形成完整的證據(jù)鏈。二、一審法院適用法律正確、程序合法,上訴人的上訴理由不能成立?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中的“實際施工人”是指轉包、違法分包以及借用資質的無效建設工程施工合同的承包人。建設工程經數(shù)次轉包或分包的,實際施工人應當是實際投入資金、材料和勞力進行工程施工的企業(yè)或個人。最高人民法院民—庭編著的《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋(二)理解與適用》一書第487頁認為:“實際施工人可能是多人,實際施工人之間可能也存在轉包和違法分包關系。”根據(jù)最高人民法院民一庭編著的《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋(二)理解與適用》一書,本案中,答辯人沒有從文峰公司領取工資,自己出資發(fā)放工人工資,自負盈虧,答辯人所招工人,很多人文峰公司并不認識,并不知情,顯然,胡明紅為實際施工人。最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解和適用》第214頁闡述了立法者原意,本案中文峰公司己無其它財產,經判決無法執(zhí)行案件十余件,瀘州宏鑫公司進入破產程序,答辯人有權依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條向發(fā)包人攀枝花商貿校主張權利。三、上訴人與文烽公司、答辯人還存在債務加入法律關系?!蛾P于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的討論紀要)》第17條規(guī)定:“債務加入是指第三人與債權人、債務人達成三方協(xié)議或第三人與債權人達成雙方協(xié)議或第三人向債權人單方承諾由第三人履行債務人的債務,但同時不免除債務人履行義務的債務承擔方式”。本案中,上訴人與文峰公司協(xié)商停工待料、施工方案變更責任問題,上訴人法定代表陳堯生簽字確認“按簽證單結算”?!豆こ踢M度調整計劃》載明上訴人直接支付款項與文峰公司。2018年,上訴人法定代表陳堯生又向會東縣教育局、答辯人、文峰公司承諾2019年2月前支付工程款。學理上認為還可以參考第二人加入債權債務關系是否有實際和直接的利益在實際判例時,應斟酌具體的倩事,尤其合同目的來確定。當事人的意思不明時,其偏為原債務人的利益而為承擔行為時,可認為保證。承擔人有直接及實際的利益而為之者,可認為并存的債務承擔。最高院也有判例采用了此觀點來進行判斷:最高人民法院在云南旺立達礦業(yè)有限公司與李俊生、昌吉市益安煤礦企業(yè)借貸糾紛二審案(2014民二終字第138號)中:“其在《借款合同》中承諾的對益安煤礦借款承擔連帶還款責任,不僅僅是為了益安煤礦的利益而承擔責任,其對此亦有直接和實際的利益。因此,李俊生在《借款合同》中作出的還款承諾更符合債務加入的特征”。對于本案,攀枝花商貿校啟動案涉工程時已經負債累累,資金來源完全依靠高利貸。證據(jù)《關于妥善處理會東電子校工程項目審計情況的請示》載明“2017年8月23日陳堯生小額貸款還差”22000000.00多元,每個月利息800000.00元”,直至后來攀枝花商貿校與會東縣教育局簽訂《資產轉讓協(xié)議書》以130000000.00元轉讓后,才獲得資金。如攀枝花商貿校不對工程款、民工工資作出承諾并直接支付工程款與答辯人,涉案工程早己成為爛尾工程或早己拍賣變賣。因此,攀枝花商貿校承擔債務行為對其自身有直接和實際的利益。因此,上訴人直接支付工程款給答辯人行為、以及上訴人對重慶文峰公司的意思表示均構成債務加入。答辯人認為,上訴人的上訴請求不能成立,上訴人拒付工程款,造成答辯人基本生活十分因難,懇請二審人民法院駁回其訴訟請求,依法維持原判。
重慶文峰公司辯稱,一、上訴人、瀘州宏鑫公司共欠答辯人工程款12334152.60元及利息3000000.00元(暫列),違約損失1874775.40元,致使答辯人無法支付各班組分包工程款,工人工資,材料商材料款,被起訴并被判決敗訴案件十幾起被執(zhí)行案件十幾起,答辯人鋼管、扣件、頂托等材料被拍賣變賣損失達1874775.40元,致使答辯人長期無法正常經營,鄭良平人身多次受到威脅。上訴人從會東縣教育局每年領取幾百萬,上千萬資產轉讓款,多以支付瀘州宏鑫公司工程款名義收取,但是有的收款人卻沒有在工地上呆過一天,沒有砌過一塊磚,沒有提供過一根鋼管。上訴人明知欠付答辯人巨額工程款,卻到處造謠已付清工程款,已付清民工工資,詆毀答辯人的名譽,騙取教育局資產轉讓款。二、2013年8月10日,上訴人與答辯人雙方協(xié)商停工待料、施工方案變更、二次轉運、場地平整等責任問題,陳堯生親筆簽宇并注明“按簽證單結算”。該《會議紀要》及《會東縣職業(yè)技術學校工程進度調整計劃》證明攀枝花商貿校的意思表示構成債務加入,即攀枝花商貿校直接支付工程款給答辯人,2018年2月14日,陳堯生親筆簽字承諾2019年2月以前支付給答辯人。對于欠付胡明紅工程款部分,答辯人予以承認,但答辯人欠付胡明紅工程款是因為攀枝花商貿校毀約。另外,本公司與胡明紅沒有訂立勞動合同,本公司沒有給胡明紅購買五險一金。本公司與胡明紅施工隊結算金額2000000.00余元,胡明紅自籌資金,自負盈虧,其施工隊名下人員,公司多不知情。三、上訴人與瀘州宏鑫公司簽章扣除塔吊租金不產生法律效力(無權處分),上訴人與瀘州宏鑫公司簽章扣除答辯人工程款不產生法律效力。上訴人或與上訴人相關的單位與他人高利借貸抵銷工程款部分不產生支付工程款的法律效力。上訴人偽造他人簽章抵銷工程款部分不產生法律效力。上訴人訴稱“瀘州宏鑫公司函告上訴人只拖欠30000.00元”,簡直是無稽之談,自相矛盾。因答辯人經濟因難,懇請法院準許答辯人延期繳納訴訟費6個月,以便答辯人早日起訴上訴人,徹底解決涉案工程的工程款糾紛,民工工資糾紛。
瀘州宏鑫公司述稱,一、上訴人欠答辯人工程款107000000.00元工程款本金,雙方簽章確認的工程結算書結算金額92000000.00元,雙方簽章確認的簽證單15000000.00元。工程結算書,簽證單經雙方反復確認,意思表示真實。另涉案工程小庫房部分,由攀枝花商貿校直接承包給程必亮,該部分工程款未列入雙方結算。二、涉案工程己全部轉讓給會東縣教育局,轉讓金額130000000.00元。依據(jù)合同相對性,上訴人和會東縣教育局之間的協(xié)議只約束上訴人和會東縣教育局,不約束上訴人和答辯人。上訴人和會東縣教育局之間的轉讓審計,評估等民事法律行為,答辯人僅僅協(xié)助,并且答辯人特別注明“不代表合同條款變更”。三、上訴人除支付本公司賬戶工程款或者本公司指定賬戶,均不產生支付工程款法律效力。上訴人與文峰公司債權債務與本公司無關,對本公司不產生法律效力。答辯人認為,上訴人的上訴請求不能成立,上訴人拒付工程款給答辯人造成巨大損失,致使答辯人欠付工人工資。希望上訴人盡快支付答辯人工程款,徹底解決涉案工程的工程款糾紛,民工工資糾紛。
會東科技校述稱,胡明紅是鋼筋班的勞務工,未提供工程所需材料。
胡明紅向一審法院起訴請求:1.判決重慶文峰公司支付工程款263175.00元,并給付欠款利息,利息自2015年10月1日起按年利率4.75%計付至本案判決書生效之日;攀枝花商貿校在工程款范圍內承擔連帶給付責任;2.本案訴訟費由重慶文峰公司承擔。
一審法院認定事實:攀枝花商貿校成立于2001年9月28日;其擬設立會東科技校;2013年2月6日,攀枝花商貿校作為發(fā)包方與瀘州宏鑫公司簽訂《建設工程施工合同》,約定工程內容為:教學樓、學生宿舍樓、教師宿舍樓、綜合樓、道路、綠化及全部學校工程,工程承包范圍為土建、安裝、裝飾、道路、綠化、生化池、圍墻、大門等全部學校項目。工程總價款為80000000.00元。2013年2月24日,瀘州宏鑫公司又與重慶文峰公司簽訂《攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校會東分校(會東縣職業(yè)技術學校)勞務承包合同》,合同第二部分約定“建筑面積:40000㎡,(二期、三期另行商定)”;第四部分第1項約定“承包范圍:土建的基礎、砌體、砼、鋼筋及內外裝飾”第2項約定“具體工作內容:按設計圖,所有施工內容(鋼筋制作安裝、模板、砼澆注、預留孔洞、砌體、樓地面、層面及防潮層處理、房屋頂、保溫處理、內外抹灰、交驗前補爛、外墻面磚、內外裝飾裝修、竣工驗收清潔衛(wèi)生……。”2013年4月6日,重慶文峰公司將其承包工程中土建施工勞務分包給胡明紅,雙方并簽訂《鋼筋工承包合同(鋼筋)》。胡明紅承包工程施工范圍包括:土建的基礎、砌體、砼、鋼筋及內外裝飾裝修。2013年6月28日,瀘州宏鑫公司將承包的工程以內部承包方式交由程必亮、楊健康負責,并簽訂《內部合同書》,設立瀘州宏鑫建安集團有限公司會東縣職業(yè)技術學校工程項目部。2013年7月13日,會東科技校獲相關部門批準設立,并于2013年11月8日取得民辦非企業(yè)單位登記證書。胡明紅施工結束后,胡明紅與重慶文峰公司2014年10月23日就施工款進行核算,重慶文峰公司還應當支付胡明紅施工款333675.00元。2020年1月24日,胡明紅與重慶文峰公司對往來賬目核對,雙方一致確認:1.重慶文峰公司應支付胡明紅施工款2273675.00元;2.重慶文峰公司已支付胡明紅施工款1920000.00元;3.攀枝花商貿校分別于2016年3月支付10000.00元,2017年3月支付30000.00元、2018年3月支付50000.00元,共計代重慶文峰公司支付90000.00元施工款;4.胡明紅雇傭工人受傷后瀘州宏鑫公司代重慶文峰公司墊付賠償款20000.00元;5.重慶文峰公司2020年春節(jié)支付胡明紅500.00元;6.重慶文峰公司還應支付胡明紅施工款263175.00元。另查明,1.截止本案庭審辯論終結,攀枝花商貿校至少尚欠瀘州宏鑫公司案涉工程工程款5700000.00元;2.瀘州宏鑫公司至今尚未支付重慶文峰公司施工過程中增加工程的工程款,增加工程的工程款數(shù)額為4914720.00元。3.會東科技校一期工程于2014年8月竣工驗收。
一審法院認為,一、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”因此胡明紅訴訟請求于法有據(jù),重慶文峰公司應當向胡明紅支付施工款263175.00元,攀枝花商貿校應當在欠付工程款范圍內承擔支付責任。理由如下:(一)胡明紅為案涉施工項目實際施工人。攀枝花商貿校、瀘州宏鑫公司均稱“胡明紅是重慶文峰公司下設、管理的施工班組”因此至少可得出1.本案各方當事人對胡明紅在會東科技校修建工地施工的事實均無異議;2.胡明紅與攀枝花商貿校、瀘州宏鑫公司既無直接合同關系也無名義上的合同關系?!吨腥A人民共和國合同法》第二百七十二條第三款規(guī)定“禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。”從重慶文峰公司與胡明紅簽訂的《鋼筋工承包合同》內容來看,胡明紅顯然不具備相應的施工資質。《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項規(guī)定“有下列情形之一的,合同無效:(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”重慶文峰公司與胡明紅簽訂的《鋼筋工承包合同》當屬無效合同,結合胡明紅是實際履行鋼筋制作勞務的人,且與重慶文峰公司無勞務關系、勞動關系的客觀情況,胡明紅當屬《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中的實際施工人。(二)瀘州宏鑫公司當為《勞務承包合同》違法分包人。1.本案當事人雖對《勞務承包合同》無異議,但該合同為無效合同。(1)《中華人民共和國合同法》第二百七十二條第二款規(guī)定“總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發(fā)包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。”因此《勞務承包合同》簽訂時應當取得被告攀枝花商貿校同意,但該合同上既未加蓋攀枝花商貿校印章,訴訟中也無證據(jù)證明《勞務承包合同》簽訂前取得攀枝花商貿校同意,因此應當認定瀘州宏鑫公司與重慶文峰簽訂的《勞務承包合同》違反了上述規(guī)定。(2)《建設工程施工補充合同》第一部分工程承包內容中記載“(1)教學樓、綜合樓、服務樓、……等土建工程共計80000平方米;”《勞務承包合同》第二部分記載“建筑面積:40000㎡,(二期、三期另行商定)”第四部分第1項記載“承包范圍:土建的基礎、砌體、砼、鋼筋及內外裝飾”;可見,瀘州宏鑫公司將40000㎡的建筑工程全部發(fā)包給重慶文峰公司修建。再從第2項“具體工作內容”中記載的施工內容來看,重慶文峰公司施工內容實為建筑工程施工,并非專業(yè)勞務分包。合同法第二百七十二條第三款規(guī)定“禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。”可見瀘州宏鑫公司作為會東科技校修建工程承包人未按照上述規(guī)定完成40000平方米的主體結構工程,違反了上述規(guī)定。綜上,根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,《勞務承包合同》屬無效合同,瀘州宏鑫公司當為違法分包人。(三)重慶文峰公司應當對欠付胡明紅施工款承擔支付責任;攀枝花商貿校應當在欠付工程款范圍對胡明紅主張的施工款承擔支付責任。1.重慶文峰公司對胡明紅主張的欠付施工工程款263175.00元無異議,據(jù)此重慶文峰公司對案涉施工款應當承擔支付責任。2.《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款規(guī)定的“在欠付工程價款范圍內”意指客觀上存在欠付工程款的事實;《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十四條規(guī)定的“工程發(fā)包方欠付工程款數(shù)額”意在明確工程發(fā)包方直接對實際施工人承擔支付工程款義務的數(shù)額。(1)攀枝花商貿校辯稱“至本案開庭日,瀘州宏鑫公司與攀枝花商貿校初步結算的工程款為74040000.00元,攀枝花商貿校已支付69500000.00元;余款攀枝花商貿校尚需代瀘州宏鑫公司在與涼山州康騰公司、豐源公司借款擔保引發(fā)的20個債務轉移糾紛案支付案款4530000.00元,此批案現(xiàn)正在四川省高級人民法院再審。會東縣人民法院判決攀枝花商貿校自應支付瀘州宏鑫公司工程款內向**支付欠款2700000.00元;此外瀘州宏鑫公司尚欠應繳稅款3300000.00元,另因瀘州宏鑫公司進行破產清算中止執(zhí)行的欠付工程款8400000.00元(姚遠洪4000000.00元、楊嚇俤4400000.00元),因此攀枝花商貿校不欠瀘州宏鑫公司工程款。”從上述辯解意見來看,攀枝花商貿校確認至庭審辯論終結其尚欠付瀘州宏鑫公司工程款5700000.00元。(2)攀枝花商貿校述稱其尚需代瀘州宏鑫公司支付債務轉移糾紛案的案款,該案經涼山州中級人民法院終審裁定駁回胡明紅起訴,且攀權花商貿校并非該類案件當事人,退一步來說,既使該案經申訴再審后需承擔責任,責任主體也為會東科技校,并非攀枝花商貿校。(2017)川3426民初1562號民事判決書確定的義務人系會東科技校;會東科技校、攀枝花商貿校屬于不同民事主體;同理攀枝花商貿校也并非(2017)川3426民初639號民事判決書、(2017)川34民終510號民事判決書確定的義務人;因此攀枝花商貿校關于其未付工程款尚需要清償瀘州宏鑫公司其他債務的辯解意見無事實依據(jù)。另,攀枝花商貿校與瀘州宏鑫公司簽訂的《建設工程施工合同》未約定案涉工程應繳稅款由誰承擔,因此對于案涉工程應繳稅款當根據(jù)稅收征管的規(guī)定繳納,并非必然由瀘州宏鑫公司承擔。故攀枝花商貿校此項辯解意見也無法律依據(jù),一審法院不予采信。據(jù)前述,可以認定攀枝花商貿校至今至少尚欠瀘州宏鑫公司5700000.00元。3.瀘州宏鑫公司答辯稱,“我們已經超付了與文峰公司前期的勞務結算款;增加工程的工程款因攀枝花商貿校雖竣工驗收但未付款,且數(shù)額巨大;……瀘州宏鑫公司在收到攀枝花商貿校支付的工程款后,扣除稅費、管理費即向重慶文峰公司支付工程款;”可見瀘州宏鑫公司確認施工過程中增加的工程施工款尚未向重慶文峰公司支付。瀘州宏鑫公司對胡明紅舉出的現(xiàn)場簽證單無異議,該8份現(xiàn)場簽證單記載的施工款金額為4914720.00元,據(jù)此項證據(jù)應當認定瀘州宏鑫公司欠付重慶文峰公司的工程數(shù)額4914720.00元。故重慶文峰公司應當給付胡明紅施工款263175.00元;攀枝花商貿校應當在欠付工程款范圍內承擔支付責任;攀枝花商貿校承擔此項義務后,可在其需向瀘州宏鑫公司支付的工程款內扣減相應金額的工程款,瀘州宏鑫公司也可在與重慶文峰公司結算工程款時主張扣減相應數(shù)額工程款。四、關于重慶文峰公司欠付工程款應否給付利息的問題。1.胡明紅主張重慶文峰公司應當支付自2015年10月1日起至本判決生效之日的欠付工程款利息?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。”可見欠付工程款的利息性質上屬于法定孳息,與工程價款具有附隨性,是施工人履行建設工程施工義務后應得的利益,也是工程價款給付義務人拖欠工程價款應當支付的對價。因此重慶文峰公司應向胡明紅支付欠付工程價款的利息。2.胡明紅與重慶文峰公司簽訂的《鋼筋工承包合同(鋼筋)》中第五部分“付款與結算”第3項約定“甲方向乙方支付工程進度款的時間以建設單位支付給施工總承包單位的時間。……2015年9月以內支付全部余款勞務費”可見重慶文峰公司按約定應當在胡明紅完成施工后,于2015年10月1日前支付胡明紅施工款。結合雙方2014年10月23日簽署《重慶文峰建筑勞務有限公司會東項目各班組勞務費用結算表》,才對施工款進行核算的情況來看,重慶文峰公司應當自2014年10月24日向胡明紅支付工程款。另,中國人民銀行2019年8月20日已授權全國銀行間同業(yè)拆借中心于每月20日(遇節(jié)假日順延)9時30分公布貸款市場報價利率,中國人民銀行貸款基準利率這一標準已經取消。因此,案涉欠付工程利息2019年8月19日前的利息當以中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息,自2019年8月20日起應當按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率確定重慶文峰公司支付欠款的利率。綜上所述,胡明紅的訴訟請求符合法律規(guī)定,應予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第六條、第五十二條、第二百七十二條第二款、第三款,《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第十七條、第二十六條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三條第一款,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條、第一百零四條之規(guī)定,判決如下:一、重慶文峰建筑勞務有限公司于本判決生效后三日內給付胡明紅施工款263175.00元,并支付利息;其中2014年10月24日至2019年8月19日的利息按照年利率4.75%計付,即60277.89元[263175×1760天×0.0475÷365天];自2019年8月20日起按照同期(2019年8月20日)全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計付利息至本判決生效之日止;二、攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校在欠付瀘州宏鑫建安集團有限公司工程款5700000.00元范圍內對上述第一項施工款承擔支付責任。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案案件受理費5247.25元,由重慶文峰建筑勞務有限公司繳納。
二審審理中,上訴人攀枝花商貿校圍繞上訴請求提交了證據(jù),本院組織雙方當事人進行了證據(jù)交換及質證。被上訴人胡明紅、重慶文峰公司、原審第三人瀘州宏鑫公司、會東科技校無新證據(jù)提交。
攀枝花商貿校提交的證據(jù)如下:
第一組證據(jù):所購主要材料統(tǒng)計表,民工勞務費用統(tǒng)計表,重慶文峰勞務公司匯總表。
用以證明目涉案工程建筑材料及周轉材料,共五家單位購買,并非胡明紅購買,重慶文峰共10個勞務班組,分別是,木工,鋼筋,抹灰,磚工,外墻,塔吊,胡明紅僅僅是鋼筋班組,只是單純的勞務,胡明紅勞務班組制作了鋼筋,不包括混泥土鋼筋等主要材料,不包括塔吊大型機械模板腳手架等主要周轉材料,故胡明紅不是一審法院認定的實際施工人。
第二組證據(jù):涼山彝族自治州中級人民法院(2019)川民初52號民事裁定書、涼山彝族自治州中級人民法院(2019)川34民初30號應訴通知書。。
用以證明案涉工程實際施工人是程必亮楊健康,兩人掛靠瀘州宏鑫公司,在通過訴訟程序主張權利,證明胡明紅無權行使代位權;發(fā)包人與承包人之間的債權金額處于效力待定狀態(tài),攀枝花商貿校是否欠付工程款,應以生效判決為依據(jù),并非一審判決認定的5700000.00元。
被上訴人胡明紅質證意見:所購主要材料統(tǒng)計表,民工勞務費用統(tǒng)計表真實性不予認可,材料未完全列入,金額有差異,與本案無關聯(lián)性,不能證明佐證事實,胡明紅工程量是2000000.00余元,約占四分之一或五分之一,也能證明胡明紅是實際施工人。重慶文峰勞務公司匯總表不是新證據(jù),是瀘州宏鑫公司單方作出的,與本案沒有關聯(lián)性,更不能載明待證事實。(2019)川34民初52號文書,與本案無關,并且在一審法院提交了(2017)最高法36132裁定書證明掛靠情形下,實際施工人不能越過掛靠單位向發(fā)包方主張權利。應訴通知書真實性無異議,欠付5700000.00元工程款是攀枝花商貿校自認的,審計報告中自認已付70000000.00多萬,剩余5700000.00元,實際上遠遠不止欠付5700000.00元,還欠好幾千萬。
重慶文峰公司未發(fā)表質證意見。
瀘州宏鑫公司未發(fā)表質證意見。
第三人會東科技校質證意見:對證據(jù)真實性、合法性、關聯(lián)性均予以認可。
本院對上述證據(jù)認證如下:胡明紅對“所購主要材料統(tǒng)計表,民工勞務費用統(tǒng)計表,重慶文峰勞務公司匯總表”真實性有異議,因上述證據(jù)系瀘州宏鑫公司、重慶文峰公司自行制作,本院對上述證據(jù)真實性不予確認,對上述證據(jù)不予采信。涼山彝族自治州中級人民法院(2019)川34民初52號民事裁定書、涼山彝族自治州中級人民法院(2019)川34民初30號應訴通知書系法院法律文書,本院對上述證據(jù)予以采信。
攀枝花商貿校對一審判決查明的部分事實有異議,認為胡明紅僅維持了鋼筋工程,不是實際施工人;認定攀枝花商貿校尚欠工程款5700000.00元無依據(jù)。
胡明紅對一審判決查明的事實無異議。
會東科技校對一審認定的部分事實有異議,認為認定攀枝花商貿校尚欠工程款5700000.00元無依據(jù)。
二審審理查明的事實除上述當事人有異議的事實外,與一審判決查明的事實一致,本院予以確認。
二審另查明:四川省瀘州市中級人民法院2018年9月4日作出(2018)川05破申3號民事裁定書,裁定受理申請人董興會對被申請人瀘州宏鑫建安集團有限公司的破產清算申請,并指定由瀘州市龍馬潭區(qū)人民法院審理。
二審審理中,攀枝花商貿校稱其經結算瀘州宏鑫公司的工程款應為72298800.00元,另加上尚未完工的工程約1400000.00元,已付款約69500000.00元,尚欠2800000.00元,但未扣除為瀘州宏鑫公司擔保的債權。瀘州宏鑫公司則辯稱攀枝花商貿校欠付其工程款100000000.00余元。
本院認為,本案爭議焦點如下:攀枝花商貿校是否應承擔工程款支付責任。本案中,胡明紅的起訴狀明確其是依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定,要求攀枝花商貿校在工程款范圍內承擔連帶給付責任,雖然在二審答辯中辯稱攀枝花商貿校系債權加入,但一審法院依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定作出判決后,其并未提出上訴,故本院對胡明紅債權加入的辯稱,不予采信。依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十四條“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后,判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”的規(guī)定,發(fā)包人對實際施工人承擔工程款責任需查明發(fā)包人欠付轉包人或者違反分包人工程價款數(shù)額后,在欠付工程款范圍內承擔責任。審理中查明,本案案涉工程存在多層轉包、分包關系,與胡明紅簽訂合同的相對方為重慶文峰公司,胡明紅與瀘州宏鑫公司無合同關系。因攀枝花商貿校與瀘州宏鑫公司對案涉工程結算存在爭議,程必亮、楊健康以瀘州宏鑫公司掛靠人的身份向本院提起民事訴訟,該案尚未審結;瀘州宏鑫公司辯稱已與重慶文峰公司進行結算,瀘州宏鑫公司、會東科技校向重慶文峰公司支付的工程款已經超付,重慶公司則稱瀘州宏鑫公司尚欠其工程款近千萬元。故雖然攀枝花商貿校在審理中認可其尚欠瀘州宏鑫公司工程款,但其具體數(shù)額因攀枝花商貿校與瀘州宏鑫公司對工程款有爭議,無法確定,瀘州宏鑫公司與胡明紅不存在合同關系,而在本案中瀘州宏鑫公司與重慶文峰公司之間欠付工程款的數(shù)額雙方也有爭議,且瀘州宏鑫公司已經進入破產程序。綜上,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)”、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條第二款:“在作出判決前,當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”的規(guī)定,一審判決由攀枝花商貿校在欠付瀘州宏鑫公司工程款5700000.00元范圍內對重慶文峰公司支付胡明紅的工程款承擔支付責任不當,本院予以糾正,攀枝花商貿校上訴請求駁回胡明紅要求攀枝花商貿校承擔工程款支付責任,符合上述法律規(guī)定,本院予以支持。
至于攀枝花商貿校上訴稱胡明紅非實際施工人、其訴請的款項非工程款的問題。因一審判決由重慶文峰公司支付胡明紅施工款后,胡明紅及重慶文峰公司均未提出上訴,已經服判息訴,故本院對此不再審查。
綜上所述,攀枝花商貿校的上訴請求成立,應予支持;一審判決認定事實基本清楚,但適用法律部分不當,判決結果部分錯誤,本院予以糾正。依照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百七十條第一款第二十項、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條第二款規(guī)定,判決如下:
一、維持四川省會東縣人民法院(2020)3426民初89號民事判決第一項,即“一、重慶文峰建筑勞務有限公司于本判決生效后三日內給付胡明紅施工款263175.00元,并支付利息;其中2014年10月24日至2019年8月19日的利息按照年利率4.75%計付,即60277.89元[263175×1760天×0.0475÷365天];自2019年8月20日起按照同期(2019年8月20日)全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計付利息至本判決生效之日止”;
二、撤銷四川省會東縣人民法院(2020)3426民初89號民事判決第二項,即“二、攀枝花商貿電子職業(yè)技術學校在欠付瀘州宏鑫建安集團有限公司工程款5700000.00元范圍內對上述第一項施工款承擔支付責任”;
三、駁回胡明紅的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費5247.25元,由重慶文峰建筑勞務有限公司負擔;二審案件受理費5247.25元,由重慶文峰建筑勞務有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 袁 荃
審判員 陳慧玲
審判員 馬 俊
二〇二〇年七月二十三日
書記員 陳雪梅
附本判決適用的法律條文如下:
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
第二十六條實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》
第二十四條實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后,判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。
《中華人民共和國民事訴訟法》
第六十四條當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。
當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù),人民法院應當調查收集。
人民法院應當按照法定程序,全面地、客觀地審查核實證據(jù)。
第一百七十條第二審人民法院對上訴案件,經過審理,按照下列情形,分別處理:
(一)原判決、裁定認定事實清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;
(二)原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;
(三)原判決認定基本事實不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;
(四)原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,當事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》
第九十條當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,應當提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外。
在作出判決前,當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

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