辯 護(hù) 詞
審判長、審判員：
本人劉子龍，XX律師事務(wù)所律師，依法接受被告人鄒定友家屬的委托，擔(dān)任其辯護(hù)人。
接受委托后，本律師仔細(xì)研究了案件材料和《刑法修正案八》、《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》及民法相關(guān)規(guī)定。對本案的證據(jù)材料和具體法律適用問題，進(jìn)行了認(rèn)真的分析。拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪系新罪名，很榮幸有機(jī)會(huì)在此和今天到庭的法律人一起學(xué)習(xí)和探討。
《中華人民共和國刑法》修正案（八）第41條規(guī)定： 以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；
該罪名規(guī)定得很清楚：1、拖欠的標(biāo)的必須是“勞動(dòng)報(bào)酬”，也就是勞動(dòng)法規(guī)定的“工人工資”；2、罪名構(gòu)成必須有“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的”的催告程序 3、必須有以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法的逃避行為。
正是因?yàn)椤缎谭ㄐ薨恕返拿鞔_規(guī)定，本律師認(rèn)為，鄒定友是無罪的，將鄒定友逮捕是錯(cuò)案，理由如下：
一、 鄒定友不具有用人單位的主體資格，他和本案被害人之間不是勞動(dòng)關(guān)系，而是承攬加工關(guān)系；拖欠的不能夠定性為“工資”，而是“來料加工費(fèi)”。起訴違反“罪刑法定原則”。
《勞動(dòng)法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。
《勞動(dòng)合同法》 第二條規(guī)定中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。
國務(wù)院《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第二條對企業(yè)和個(gè)體工商戶（以下稱用人單位）進(jìn)行勞動(dòng)保障監(jiān)察，適用本條例。 勞動(dòng)部《工資支付暫行規(guī)定》第二條 本規(guī)定適用于在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。
第三條 本規(guī)定所稱工資是指用人單位依據(jù)勞動(dòng)合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動(dòng)者的工資報(bào)酬。
另外國務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第二條 中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個(gè)體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。
因此可見，國家法律法規(guī)規(guī)定的用工單位主體是“企業(yè)、民辦非企業(yè)單位和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織”。
企業(yè)，大家都應(yīng)該清楚，是指經(jīng)過工商部門依法登記，取得獨(dú)立法人或者非法人資格的民事主體。
民辦非企業(yè)單位是什么呢？國務(wù)院《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第二條本條例所稱民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織。 第三條 成立民辦非企業(yè)單位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其業(yè)務(wù)主管單位審查同意，并依照本條例的規(guī)定登記。 那么他到底是不是就是“個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織”的負(fù)責(zé)人呢？
勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》1．勞動(dòng)法第二條中的“個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在七人以下的個(gè)體工商戶。 那么什么是“個(gè)體工商戶”呢？
國務(wù)院《個(gè)體工商戶條例》第二條規(guī)定，有經(jīng)營能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個(gè)體工商戶。
通過上述規(guī)定，我們可以得出一個(gè)共同的結(jié)論，不管是企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織如果要成為用人單位主體，必須經(jīng)過國家相關(guān)部門批準(zhǔn)登記。否則，就不是用人單位，這也就是為什么偵查卷第48頁，勞動(dòng)部門對投訴下了《投訴補(bǔ)正告知書》第一條就規(guī)定了需要提供“用人單位工商注冊登記資料”的原因。
《中華人民共和國合同法》第二百五十一條承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。（政府勞動(dòng)部門只能受理勞動(dòng)報(bào)酬，本案無權(quán)受理）
我們再回過頭來分析本案，法律法規(guī)對拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪的用人單位的主體問題規(guī)定得清清楚楚，勞動(dòng)法規(guī)定的“用工主體”必須的企業(yè)或者經(jīng)工商行政管理部門登記的“個(gè)體工商戶”。本案鄒定友沒有取得工商登記，他不是個(gè)體工商戶，他僅僅是個(gè)普通的賺取“來料加工費(fèi)”差價(jià)的公民，請問，認(rèn)定鄒定友是勞動(dòng)法規(guī)定的用工主體的法律依據(jù)在那里？既然鄒定友不是用工主體，他拖欠的所謂“勞動(dòng)報(bào)酬－－工資”又是憑什么法律規(guī)定來定性的？
起訴書毫無根據(jù)將鄒定友拖欠被害人的承攬加工費(fèi)定為“勞動(dòng)報(bào)酬”，是對法律作出任意解釋，請問刑法規(guī)定的“罪刑法定原則”到那里去了？“法無明文規(guī)定的不為罪”的刑法原則還要不要？
本案事實(shí)再清楚不過了，鄒定友沒有取得工商執(zhí)照，從需要加工服裝的老板拿來布料，分給本案的被害人去加工，然后按照加工件數(shù)給加工費(fèi)。很明顯，他們之間是民法規(guī)定的“承攬關(guān)系”，勞動(dòng)部門、公安機(jī)關(guān)是不能干涉承攬加工費(fèi)給不給的問題的，這屬于私法的范疇，由當(dāng)事人提起民事訴訟，如果利用國家刑事力量去干涉經(jīng)濟(jì)糾紛，那和“討債公司”有什么區(qū)別？
二、鄒定友沒有收到勞動(dòng)部門的《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》，本案缺乏基本催告程序，鄒定友被刑拘逮捕明顯是錯(cuò)案。
證據(jù)顯示，勞動(dòng)部門將《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》寄到了鄒定友的戶籍所在地，而鄒定友離開株洲之后一直居住在其妻子所在的懷化市，人也是在懷化抓的，鄒定友被抓前根本就不知道勞動(dòng)部門給他發(fā)過《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》，他根本就不知道有通知的送達(dá)事實(shí)，請問何來的接到通知仍然“拒不支付”的行為？
關(guān)于送達(dá)問題，根據(jù)法律規(guī)定可以郵寄，但是郵寄送達(dá)的前提必須保證當(dāng)事人能夠收到或者知曉。而本案中的簽收人陳坤是誰？（是不是影視明星陳坤？）是不是鄒定友的同住成年家屬？他是不是轉(zhuǎn)告了鄒定友了？證據(jù)鏈已經(jīng)斷了！本案鄒定友在法定的催告條件沒有形成的情況下就被刑拘，他并不構(gòu)罪。
三、鄒定友主觀方面沒有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的故意。
鄒定友欠其兄弟的錢，而且債務(wù)發(fā)生在拖欠加工費(fèi)前面很長時(shí)間，對償還正當(dāng)?shù)膫鶆?wù)，他有選擇權(quán)。
四、案件缺乏被害人的陳述。
被害人的陳述系刑事訴訟的基本證據(jù)，起訴書稱有20多名員工受害，為什么只有4名的材料？勞動(dòng)部門的資料充其量系刑事訴訟的“書證”，難道僅僅憑身份證復(fù)印件就能夠確認(rèn)有20多名員工嗎？即使有鄒定友的口供，沒有其他證據(jù)，沒有被害人來陳述印證，同樣無法認(rèn)定案件事實(shí)。
五、本案證據(jù)矛盾多多，案件事實(shí)不清，勞動(dòng)部門的材料錯(cuò)誤漏洞百出，一塌糊涂。
1、根據(jù)“存疑有利于被告原則”分析。
鄒定友到底欠被害人多少加工費(fèi)事實(shí)不清。僅僅有部分被害人的陳述，而鄒定友不承認(rèn)被害人的主張數(shù)目，在沒有其他證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)按照“存疑有利于被告原則”。這一點(diǎn)按照民事訴訟的角度也是同理“誰主張誰舉證。
2、辦案機(jī)關(guān)違背“被告人不得自證其罪原則”
被告人沒有自證其罪的義務(wù)，不能因?yàn)楸桓嫒瞬荒芑驔]有證明自己無罪而認(rèn)定被告人有罪。
本案中自勞動(dòng)部門開始，就違背原則，認(rèn)為被害人主張多少欠款數(shù)就認(rèn)定多少，形成如果“鄒定友不認(rèn)為欠這么多，就應(yīng)該鄒定友自己提供證據(jù)”、包括公安、檢察院都形成這樣的錯(cuò)誤辦案邏輯。這顯然不符合刑事訴訟法的規(guī)定。
3、鄒定友雖然在一張拖欠11萬的工資單上簽了“情況屬實(shí)”，那是因?yàn)樗欢桑磺宄裁词莿趧?dòng)關(guān)系，什么是承攬加工關(guān)系；他不清楚自己欠被害人的錢法律上的定性是什么？另外當(dāng)時(shí)是公安機(jī)關(guān)答應(yīng)他如果認(rèn)罪態(tài)度好可以取保候?qū)彛乙恢焙退f如果把帳算好了，把錢付了就不會(huì)追究責(zé)任的情況下簽的。
他的簽字并不能代表整個(gè)案件的性質(zhì)就是“拖欠勞動(dòng)報(bào)酬”，是否在法律上定性為“勞動(dòng)報(bào)酬”必須從他和被害人之間到底存不存勞動(dòng)關(guān)系這一根本法律關(guān)系來衡量。
4、勞動(dòng)部門的《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》在法律上還不發(fā)生法律效力，不能作為證據(jù)使用。
理由很簡單，鄒定友沒有收到通知，也沒有任何人告訴過鄒定友通知的具體內(nèi)容。
審判長、審判員、公訴人，我作為律師，你們是執(zhí)法者，但是我們都有一個(gè)共同的稱呼----法律人。我們的共同職業(yè)準(zhǔn)則是一樣的---“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。”現(xiàn)在本案勞動(dòng)部門已經(jīng)煮了這鍋夾生飯，公安檢察將它端上來了，我們得仔細(xì)看看，我們吃得還是吃不得啊？刑事訴訟案件是剝奪人身自由的，“尊重和保障人權(quán)”更是剛剛修改的《刑事訴訟法》明確規(guī)定的原則。
本案被告人沒有取得營業(yè)執(zhí)照，他不是用人單位的主體，他和被害人之間不是勞動(dòng)關(guān)系，自然拖欠的費(fèi)用不是勞動(dòng)報(bào)酬（工資），而是加工費(fèi)；退一步說，即使是拖欠勞動(dòng)報(bào)酬，在被告人沒有收到《勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書》，沒有經(jīng)過必須的催告程序，他就被刑事拘留、刑事逮捕，他尚不構(gòu)成犯罪。對他追究刑事責(zé)任完全是錯(cuò)誤的。至于鄒定友通過銀行轉(zhuǎn)帳還他哥哥6萬元錢，該債務(wù)發(fā)生在拖欠加工費(fèi)之前，只要鄒定友拖欠被害人的錢性質(zhì)上不是“工資”，他有選擇還前面的債務(wù)，無可厚非。
我們不能因?yàn)猷u定友在公安交代時(shí)承認(rèn)“拖欠工資”就是拖欠工資，他只有小學(xué)文化，對事實(shí)和法律沒有判斷水平，我們是法律人，我們應(yīng)當(dāng)講事實(shí)、擺證據(jù)、重調(diào)查研究、對于剝奪人身自由的案件來不得半點(diǎn)馬虎。我們也不能根據(jù)被害人報(bào)案說是“拖欠工資”就認(rèn)為是“拖欠工資”，他們同樣對法律知識(shí)一竅不通，在此我也同情他們的遭遇，但是相比被告人鄒定友被剝奪自由關(guān)入大牢，孰重孰輕，我想大家心里應(yīng)該有桿秤。
最后，引用一句古訓(xùn)“官家一滴墨，民間千行淚”結(jié)束本律師的辯護(hù)意見，請尊敬的法庭能夠作出經(jīng)得起法律和歷史檢驗(yàn)的判決。
謝謝！
xx律師事務(wù)所 劉子龍
2012 年4 月 8 日
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