曲靖市人民檢察院

刑事抗訴書

曲檢公訴刑抗〔2020〕1號

曲靖市中級人民法院以（2019）云03刑初103號刑事判決書對被告人代某某涉嫌非法持有毒品、盜竊一案判決：被告人代某某犯非法持有毒品罪，判處有期徒刑12年，并處罰金30000元；犯盜竊罪，判處有期徒刑8個月，并處罰金2000元，決定執(zhí)行有期徒刑12年6月,并處罰金32000元。本院依法審查后認為，該判決事實認定、適用法律、定性均有錯誤，導致量刑錯誤。理由如下：

一、本案現(xiàn)有證據(jù)，足以認定被告人代某某運輸、販賣毒品的犯罪事實

1、被告人代某某在偵查階段、審查起訴階段、審判階段的供述：其從昆明購買毒品后駕駛車輛攜帶毒品從昆明運至會澤，入住會澤縣***賓館的***房間被公安民警查獲；其供述的時間、始發(fā)地點等細節(jié)與其駕駛車輛的過車軌跡相互印證；查獲視頻等證據(jù)證實：公安民警在其停放于酒店門口的車上查獲了數(shù)量大的毒品和微型電子稱。

2、從被告人代某某處查獲的手機內提取的電子數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)：在被告人代某某微型微信聊天記錄中有關于被告人向他人出售毒品聊天記錄，且該聊天記錄是已被其刪除后恢復的。

二、被告人代某某關于查獲的毒品是用于吸食的辯解不能成立

1、被告人代某某駕駛的車上發(fā)現(xiàn)的電子稱用途，其辯稱：是買了稱了看一克海洛因有多少。從常理上講：用于自己吸食的毒品，不需要隨身帶著電子稱進行稱量，明顯不符合常理。

2、查獲的毒品數(shù)量大。作為在建筑工地打工的被告人來說，其購置上萬元的毒品用于吸食，并冒著隨時都有可能被查獲的巨大風險，隨身攜帶，明顯不符合常理。

三、被告人應當以販賣、運輸毒品罪追究刑事責任

現(xiàn)有證據(jù)證實：被告人代某某在昆明購買毒品后駕駛的車輛從昆明運回會澤販賣，在途徑會澤縣城住宿酒店時，被公安民警查獲，公安民警從其停放于酒店門口的車上查獲了數(shù)量大的毒品。綜上，被告人代某某從昆明購買毒品回會澤販賣時，在毒品處于運輸過程中被查獲。被查獲時，毒品還在被告人駕駛的車輛上，未進入存儲狀態(tài)。根據(jù)最高人民法院《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》（2015年5月）規(guī)定：吸毒者在運輸毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達到較大以上的，以運輸毒品罪定罪處罰。因此，被告人代某某的定性錯誤，應當以販賣、運輸毒品罪追究刑事責任。

綜上所述，本院認為，該判決事實認定錯誤、適用法律錯誤、定性錯誤，導致量刑錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

云南省高級人民法院

2020年1月13日

附：

1．被告人代某某現(xiàn)羈押于會澤縣看守所。

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