曲靖市人民檢察院

刑事抗訴書

曲檢公訴刑抗〔2020〕1號

曲靖市中級人民法院以（2019）云03刑初103號刑事判決書對被告人代某某涉嫌非法持有毒品、盜竊一案判決：被告人代某某犯非法持有毒品罪，判處有期徒刑12年，并處罰金30000元；犯盜竊罪，判處有期徒刑8個(gè)月，并處罰金2000元，決定執(zhí)行有期徒刑12年6月,并處罰金32000元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決事實(shí)認(rèn)定、適用法律、定性均有錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑錯(cuò)誤。理由如下：

一、本案現(xiàn)有證據(jù)，足以認(rèn)定被告人代某某運(yùn)輸、販賣毒品的犯罪事實(shí)

1、被告人代某某在偵查階段、審查起訴階段、審判階段的供述：其從昆明購買毒品后駕駛車輛攜帶毒品從昆明運(yùn)至?xí)?，入住?huì)澤縣***賓館的***房間被公安民警查獲；其供述的時(shí)間、始發(fā)地點(diǎn)等細(xì)節(jié)與其駕駛車輛的過車軌跡相互印證；查獲視頻等證據(jù)證實(shí)：公安民警在其停放于酒店門口的車上查獲了數(shù)量大的毒品和微型電子稱。

2、從被告人代某某處查獲的手機(jī)內(nèi)提取的電子數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)：在被告人代某某微型微信聊天記錄中有關(guān)于被告人向他人出售毒品聊天記錄，且該聊天記錄是已被其刪除后恢復(fù)的。

二、被告人代某某關(guān)于查獲的毒品是用于吸食的辯解不能成立

1、被告人代某某駕駛的車上發(fā)現(xiàn)的電子稱用途，其辯稱：是買了稱了看一克海洛因有多少。從常理上講：用于自己吸食的毒品，不需要隨身帶著電子稱進(jìn)行稱量，明顯不符合常理。

2、查獲的毒品數(shù)量大。作為在建筑工地打工的被告人來說，其購置上萬元的毒品用于吸食，并冒著隨時(shí)都有可能被查獲的巨大風(fēng)險(xiǎn)，隨身攜帶，明顯不符合常理。

三、被告人應(yīng)當(dāng)以販賣、運(yùn)輸毒品罪追究刑事責(zé)任

現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)：被告人代某某在昆明購買毒品后駕駛的車輛從昆明運(yùn)回會(huì)澤販賣，在途徑會(huì)澤縣城住宿酒店時(shí)，被公安民警查獲，公安民警從其停放于酒店門口的車上查獲了數(shù)量大的毒品。綜上，被告人代某某從昆明購買毒品回會(huì)澤販賣時(shí)，在毒品處于運(yùn)輸過程中被查獲。被查獲時(shí)，毒品還在被告人駕駛的車輛上，未進(jìn)入存儲(chǔ)狀態(tài)。根據(jù)最高人民法院《全國法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（2015年5月）規(guī)定：吸毒者在運(yùn)輸毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達(dá)到較大以上的，以運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。因此，被告人代某某的定性錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)以販賣、運(yùn)輸毒品罪追究刑事責(zé)任。

綜上所述，本院認(rèn)為，該判決事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、定性錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑錯(cuò)誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

云南省高級人民法院

2020年1月13日

附：

1．被告人代某某現(xiàn)羈押于會(huì)澤縣看守所。

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