浙江省舟山市中級(jí)人民法院
刑事判決書(shū)
（2001）舟刑初字第19號(hào)
公訴機(jī)關(guān)浙江省舟山市人民檢察院。
被告人戎武海，男，1971年7月17日出生，漢族，浙江省嵊泗縣人，中專文化，原系嵊泗縣人民法院嵊山法庭副庭長(zhǎng)、行政審判庭庭長(zhǎng)，住嵊泗縣嵊山鎮(zhèn)民富村，暫住嵊泗縣菜園鎮(zhèn)沙河路214號(hào)302室。因本案于2000年7月27日被拘留，同年8月10日被逮捕?，F(xiàn)押嵊泗縣看守所。
辯護(hù)人邵漢軍，浙江震舟律師事務(wù)所律師。
浙江省舟山市人民檢察院以舟檢經(jīng)訴字（2001）第12號(hào)起訴書(shū)指控被告人戎武海犯貪污罪、報(bào)復(fù)陷害罪、挪用公款罪一案，于2001年4月17日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。舟山市人民檢察院指派檢察員王靜出庭支持公訴，被告人戎武海及其辯護(hù)人邵漢軍到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
舟山市人民檢察院指控：1995年至1999年期間，被告人戎武海利用職務(wù)之便，在辦理執(zhí)行案件中，采用偽造、涂改、添加領(lǐng)款收條和執(zhí)行筆錄內(nèi)容等手段，先后6次非法占有公款，共計(jì)100187．71元。1995年12月，嵊山法庭在執(zhí)行湯存芳等人一案過(guò)程中，湯存芳對(duì)被告人戎武海故意否認(rèn)他1996年1月8日已交4000元執(zhí)行款一事，多次與被告人戎武海交涉，并向有關(guān)單位控告、反映，1999年2月7日，被告人戎武海再次對(duì)湯執(zhí)行時(shí)，湯據(jù)理力爭(zhēng)，被告人戎武海伺機(jī)報(bào)復(fù)，向院領(lǐng)導(dǎo)謊稱湯謾罵、拒不履行判決、妨礙執(zhí)行，并提出司法拘留，院領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后，對(duì)湯實(shí)行司法拘留，拘留約40小時(shí)，其親屬被迫再交2767元，才予以釋放。此外，被告人戎武海于1999年12月，擅自將2．5萬(wàn)元執(zhí)行款借給他人進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)。公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示了證人證言、書(shū)證、被告人供述與辯解等證據(jù)證實(shí)上述事實(shí)，認(rèn)為被告人戎武海的行為已分別構(gòu)成貪污罪、報(bào)復(fù)陷害罪、挪用公款罪，應(yīng)數(shù)罪并罰，予以懲處。
被告人戎武海及辯護(hù)人稱第一筆貪污指控?cái)?shù)額有誤，且定性不當(dāng)，被告人二次收到葉存通共12萬(wàn)元已包括1萬(wàn)元調(diào)解費(fèi)，并非檢察院指控收到12萬(wàn)元退伙款，另又收取未開(kāi)收據(jù)1萬(wàn)元的調(diào)解費(fèi)，并且該2萬(wàn)余元被告人戎武海并未實(shí)際占有，而是以虛增的名義轉(zhuǎn)入小金庫(kù)帳中；被告人戎武海截留破產(chǎn)費(fèi)用1．5萬(wàn)元系差旅費(fèi)、辦案費(fèi)等暫時(shí)墊付，不構(gòu)成貪污；指控46969．65元為貪污證據(jù)不足，且列入小金庫(kù)帳，均用于庭里開(kāi)支；認(rèn)定被告人戎武海貪污湯存芳交的4000元，證據(jù)不足，湯存芳對(duì)該款來(lái)源講法前后有矛盾；被告人戎武海的行為不構(gòu)成報(bào)復(fù)陷害罪，其既無(wú)主觀直接報(bào)復(fù)陷害故意，又無(wú)相應(yīng)的客觀行為；被告人戎武海經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意從法庭借2．5萬(wàn)元用于購(gòu)房，事后改變?cè)摽钣猛窘o他人使用，不構(gòu)成挪用公款罪。
經(jīng)審理查明：
一、貪污罪
1998年2月至6月間，被告人戎武海在調(diào)解處理嵊泗縣枸杞鄉(xiāng)葉存通等七人與毛仕云等三人船只退伙糾紛中收取12萬(wàn)元，將其中的67059．54元支付給毛料兵、毛仕祥，又將其中3．15萬(wàn)元支付給與毛仕云有債務(wù)關(guān)系的包香娥，余款21440．46元被告人戎武海采用偽造領(lǐng)款收條內(nèi)容、添加涂改執(zhí)行筆錄等手段占為己有。
證明該節(jié)事實(shí)的證據(jù)有：
1．證人毛仕云證言證實(shí)42899．08元錢其未領(lǐng)過(guò)，收條不是其寫(xiě)的，是假收條；
2．證人劉芬利證言證實(shí)其替丈夫毛仕祥從戎武海處領(lǐng)了37059．54元的退伙款；
3．證人毛科兵證言證實(shí)其只領(lǐng)到2萬(wàn)元，而非收條上的3萬(wàn)元，收條是戎武海寫(xiě)的，其只在收條上簽了名；
4．證人包香娥證言證實(shí)其實(shí)際只領(lǐng)了31500元，筆錄上和收條上的放棄10399．08元，其沒(méi)有說(shuō)過(guò)，是后加上的；
5．證人邵其證言證實(shí)1997—1999年法庭小金庫(kù)資金來(lái)源及支出情況，證明1997年院里有2．2萬(wàn)元左右返還款；
6．被告人戎武海供述其在毛仕云、毛科兵退伙款中扣押5萬(wàn)多元錢，實(shí)際退給包香娥31500元，剩余的錢入小金庫(kù)；
7．有關(guān)收條、嵊泗法院證明、判決書(shū)、小金庫(kù)帳等書(shū)證佐證在案。
該節(jié)事實(shí)公訴機(jī)關(guān)指控被告人戎武海將2萬(wàn)余元退伙款和未開(kāi)收據(jù)的調(diào)解費(fèi)1萬(wàn)元合計(jì)3萬(wàn)余元占為已有，經(jīng)查，被告人戎武海是否未開(kāi)收據(jù)另收1萬(wàn)元調(diào)解費(fèi)，現(xiàn)在只有一方當(dāng)事人毛仕云的證言證實(shí)他們?nèi)齻€(gè)人共交5400元，而沒(méi)有另一方當(dāng)事人的證言，并且被告人戎武海供述前后不一致，故要認(rèn)定該1萬(wàn)元為貪污系證據(jù)不足，不能認(rèn)定。
1999年12月，被告人戎武海在將嵊山興業(yè)水產(chǎn)品加工廠廠房變賣款發(fā)還嵊山信用社時(shí)，利用其擔(dān)任嵊山法庭副庭長(zhǎng)的職務(wù)便利，在信用社出具的領(lǐng)款收條上添加了退訴訟費(fèi)3000元，且在該案?jìng)鶆?wù)分配表上同樣虛增了退訴訟費(fèi)3000元的內(nèi)容，將該3000元占為己有。
證明該節(jié)事實(shí)的證據(jù)有：
1．證人林軍證言證實(shí)因?yàn)榇税感庞蒙绮⑽聪蚍ㄍテ鹪V過(guò)，所以沒(méi)有交過(guò)訴訟費(fèi)，不存在退訴訟費(fèi)，也沒(méi)有為法庭去支付過(guò)餐費(fèi)；
2．證人郭海勇證言證實(shí)從法庭拿到23000多元，收條上后一句話即退訴訟費(fèi)3000元，原來(lái)是沒(méi)有的；
3．證人祝軍證言證實(shí)信用社不應(yīng)有訴訟費(fèi)，分配表上的訴訟費(fèi)3000元是戎武海加上去的；
4．被告人戎武海供述分配表上的字是他添加上去的，3000元信用社沒(méi)有收過(guò)；
5．有關(guān)債務(wù)分配表、還款憑證、收條等書(shū)證佐證在案。
1998年，被告人戎武海在處理農(nóng)行嵊泗縣支行訴豐達(dá)海鮮品有限公司破產(chǎn)案（后和解撤訴）時(shí)，收取破產(chǎn)費(fèi)用5．5萬(wàn)元，被告人戎武海將其中的1．5萬(wàn)元私自截留占為已有，2000年四五月份，被告人戎武海怕事情敗露將該1．5萬(wàn)元還入嵊山法庭。
證明該事實(shí)的證據(jù)有：
1．證人沈舜田證言證實(shí)法庭從承租人處收取5．5萬(wàn)元租金，后給了他一些憑據(jù)，算起來(lái)也就4萬(wàn)多元，只知還信用社1萬(wàn)元、還倪國(guó)強(qiáng)1萬(wàn)元，其余3．5萬(wàn)元用于何處就不知道了；
2．證人林軍、郭海勇證言證實(shí)法庭給他們單位1萬(wàn)元；
3．證人倪國(guó)強(qiáng)、費(fèi)水娟證言證實(shí)從戎武海處領(lǐng)到3萬(wàn)元，一次是1萬(wàn)元、另一次2萬(wàn)元；
4．證人邵其證言證實(shí)戎武海交給他13000元沖入1997年小金庫(kù)；
5．證人祝軍證言證實(shí)2000年四五月份，戎武海交給他1．5萬(wàn)元，并講該款是從謝承連處收來(lái)的豐達(dá)公司的款，在這之前戎武海從未說(shuō)過(guò)此事，他在出具收條時(shí)按戎武海意思把時(shí)間寫(xiě)為1999年1月28日；
6．證人呂財(cái)寬證言證實(shí)戎武海沒(méi)有和他說(shuō)還有多少錢未辦移交；
7．有關(guān)民事裁定書(shū)、收條等書(shū)證證實(shí)在案；
8．被告人戎武海供述與上述證據(jù)能相互印證。
關(guān)于辯護(hù)人提出的被告人戎武海未占有該款，系辦案費(fèi)等暫時(shí)墊付款，不構(gòu)成貪污的理由，經(jīng)查，被告人戎武海主觀上占有該款的故意，客觀上將該款占為已有，后來(lái)怕事情敗露，于2000年四五月份，從銀行貸款1．5萬(wàn)元交給祝軍，并讓祝軍把收款的時(shí)間寫(xiě)為1999年1月28日，以此掩蓋侵占行為，被告人戎武海的行為構(gòu)成貪污罪，故該辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
1995年至1996年間，被告人戎武海在執(zhí)行湯存芳、邱宜彬等人合伙糾紛案時(shí)，在執(zhí)行款發(fā)還過(guò)程中，采用偽造收條、涂改執(zhí)行筆錄等手段，截留執(zhí)行款57822．19元，又將一張4147．46元的其他執(zhí)行案的農(nóng)行還款憑證虛增到該案中，從中截留執(zhí)行款4147．46元，二次合計(jì)截留執(zhí)行款61969．65元，除15000元用于法庭購(gòu)買四只BP機(jī)和就餐開(kāi)支外，其余46969．65元被告人戎武海采用涂改、虛增法庭開(kāi)支費(fèi)用的方法占為已有。
證明該節(jié)事實(shí)的證據(jù)有：
1．證人江友善證言證實(shí)實(shí)收13000元，執(zhí)行筆錄被改過(guò)了，二張收條不是他寫(xiě)的；
2．證人徐興華證言證實(shí)債權(quán)有15000多元，法庭給了13000元，說(shuō)余款以后再還；
3．證人邵其證言證實(shí)船廠領(lǐng)去1．3萬(wàn)元，在江友善的筆錄中，是戎叫他把15238．86元改為45238．86元，利息912前加上26，成了26912元，本金13000元改為43000元，實(shí)際還了1．3萬(wàn)元，從改過(guò)的數(shù)字上，相差57822．15元。
4．證人歐海軍證言證實(shí)湯存芳執(zhí)行案執(zhí)行款都由戎武海保管，執(zhí)行款被扣下，庭里開(kāi)支大約1．3萬(wàn)元；
5．證人洪明龍證言證實(shí)表是1997年1月28日戎武海拿來(lái)叫他簽字，但上面當(dāng)時(shí)是開(kāi)支1萬(wàn)多元，而不是4萬(wàn)多元，上面的數(shù)字被改過(guò)；
6．證人祝軍證言證實(shí)在開(kāi)支表上簽字時(shí)，沒(méi)有看表上的內(nèi)容，大家一起都簽，1998年7—8月份，開(kāi)始保管庭里的執(zhí)行款；
7．證人李俊峰證言證實(shí)沒(méi)法辯認(rèn)農(nóng)行被墨水浸壞的收據(jù)，1995年10月25日，湯案還未執(zhí)行，不可能有錢替唐裕國(guó)還貸，庭里最多開(kāi)支不過(guò)13000元，戎武海讓他們?cè)诒砩虾炞謺r(shí)，開(kāi)支只有1萬(wàn)多元，現(xiàn)在數(shù)額都被改動(dòng)過(guò)；
8．有關(guān)收款收據(jù)、執(zhí)行筆錄、收款表、還款表等書(shū)證證實(shí)在案；
9．被告人戎武海的供述與上述證據(jù)能相互印證。
1998年11月，被告人戎武海在辦理戴友華、張善定執(zhí)行案中，將其本人1998年9月和10月兩個(gè)月的手機(jī)話費(fèi)777．60元，除了在法庭小金庫(kù)中列支以外，又在該案執(zhí)行款中重復(fù)報(bào)銷，從而將該款占為已有。
證明該事實(shí)的證據(jù)有：被告人戎武海供述手機(jī)話費(fèi)重復(fù)報(bào)銷，將該款占為已有與有關(guān)書(shū)證相互印證。
1995年12月13日，湯存芳、邱宜彬等人合伙糾紛案中的當(dāng)事人湯存芳到嵊山法庭，將4000元執(zhí)行款和一張毛安華收到2000元的收條交給了洪明龍，因當(dāng)時(shí)會(huì)計(jì)不在，未開(kāi)具收條。事后，該款由洪明龍轉(zhuǎn)交邵其保管后，再由邵其交于被告人戎武海。1996年1月8日，湯存芳又將4000元執(zhí)行款和一張邱水琴收到1000元的收條交到了法庭，被告人戎武海當(dāng)即出具了收據(jù)。此后，當(dāng)湯存芳提出他交的第一筆4000元未出具收條給他時(shí)，被告人戎武海稱1月8日出具的收據(jù)就是補(bǔ)開(kāi)邵其轉(zhuǎn)交的4000元執(zhí)行款，故意否認(rèn)湯存芳1月8日交款的事實(shí)，從而將該4000元執(zhí)行款占為已有。
二、報(bào)復(fù)陷害罪
1995年12月，嵊山法庭開(kāi)始執(zhí)行湯存芳、邱宜彬等人合伙糾紛一案。在執(zhí)行過(guò)程中，當(dāng)事人湯存芳對(duì)被告人戎武海故意否認(rèn)他1996年1月8日已交4000元執(zhí)行款一事，多次與被告人戎武海交涉，并向有關(guān)單位控告反映。對(duì)此，被告人戎武海非旦不退出已非法占有的4000元執(zhí)行款，相反繼續(xù)催討執(zhí)行。1999年2月7日，被告人戎武海帶領(lǐng)法庭人員到枸杞鄉(xiāng)再次對(duì)湯執(zhí)行時(shí)，湯存芳就此4000元執(zhí)行款已交的事實(shí)向被告人戎武海據(jù)理力爭(zhēng)。被告人戎武海即伺機(jī)報(bào)復(fù)，向院領(lǐng)導(dǎo)謊稱，湯存芳謾罵法庭工作人員、拒不履行判決、妨礙執(zhí)行，并提出對(duì)湯司法拘留，致使法院領(lǐng)導(dǎo)同意對(duì)湯司法拘留。直至在對(duì)湯存芳拘留約40小時(shí)，其親屬被迫再交了2767元后，才予以釋放。嚴(yán)重?fù)p害了湯存芳的人身和民主權(quán)利。
證明被告人戎武海侵吞湯存芳4000元執(zhí)行款和犯報(bào)復(fù)陷害罪的證據(jù)有：
1．證人湯存芳證言證實(shí)他于1995年12月13日帶4000元及毛安華2000元的收條到法庭交給洪明龍，會(huì)計(jì)不在，未出收條，邵其作過(guò)筆錄，但筆錄中 “被毛安華拿去2000元，還有4500元沒(méi)有帶來(lái)過(guò)”是以后加上去的；后來(lái)又帶4000元及邱水琴1000元的收條去法庭，戎武海不收，李俊峰說(shuō)了好話后，戎才收的，這樣他的債務(wù)全付清了；后來(lái)戎武海曾多次找他，談4000元的事及他為了這事，到處去上告的過(guò)程中，1999年2月他被司法拘留的經(jīng)過(guò)；
2．證人金松娣證言證實(shí)1996年元旦剛過(guò)，湯存芳的媳婦阮芝維借去5000元，并講是去還法庭與證人阮芝維證言相印證；
3．證人湯秀娣、湯松娣證言證實(shí)1995年12月10日左右，湯存芳要去法庭交錢，她們每人各借2500元給湯，后來(lái)湯被關(guān)進(jìn)時(shí)，她們共出了2700元左右的錢；
4．證人阮存?zhèn)プC言證實(shí)1995年底或湯的兒子結(jié)婚前，湯存芳妻子向他借過(guò)1000元；
5．證人李俊峰證言證實(shí)湯存芳1995年底交錢給洪明龍，戎武海不在，洪明龍叫他去數(shù)過(guò)錢，當(dāng)時(shí)未出收條，洪明龍交給邵其，邵其又交給戎武海；1996年1月，湯存芳又拿了現(xiàn)金和白條來(lái)，被戎拒絕，湯來(lái)找他（李俊峰）說(shuō)情，他和戎說(shuō)了，戎收下了，并點(diǎn)了錢；此外1999年2月在執(zhí)行中，出示過(guò)拘留證，但湯存芳拒絕簽字，湯存芳只是據(jù)理力爭(zhēng)；
6．證人邵其證言證實(shí)1995年12月13日，湯存芳將4000元和毛安華的收條交給洪明龍，當(dāng)時(shí)戎武海不在，洪明龍叫他作了筆錄，洪把錢和收條交給他，他又交給戎；后來(lái)在1996年五六月份，戎武海叫他在筆錄上增加“被毛安華拿去2000元，還有4500元沒(méi)有帶來(lái)過(guò)”這句話；在1999年2月執(zhí)行大會(huì)戰(zhàn)中，湯存芳沒(méi)有妨礙行為；
7．證人洪明龍證言證實(shí)1995年日歷要翻光時(shí)，湯存芳交來(lái)4000元和一張白條，讓邵其交戎武海，如果作過(guò)筆錄，時(shí)間是真實(shí)的，錢好像叫李俊峰數(shù)過(guò)；
8．證人祝軍證言證實(shí)在執(zhí)行湯存芳的過(guò)程中，湯沒(méi)有罵過(guò)他們，也沒(méi)有親屬來(lái)吵的事實(shí)，拘留證可能是交當(dāng)事人；
9．證人潘浙海證言證實(shí)經(jīng)向湯院長(zhǎng)匯報(bào)，同意拘留湯存芳；
10．被告人戎武海供述1995年12月這次交款是不存在的，因?yàn)樗?dāng)時(shí)人在嵊山，洪明龍不可能收的，這錢應(yīng)是1996年1月交的，他從邵其處收到4000元和毛安華、邱水琴的2張收條；
11．有關(guān)民事判決書(shū)、借條、收條、執(zhí)行筆錄等書(shū)證證實(shí)在案。
關(guān)于辯護(hù)人提出被告人戎武海沒(méi)有貪污該4000元執(zhí)行款及不構(gòu)成報(bào)復(fù)陷害罪的理由，經(jīng)查，被告人戎武海的供述與證人證言相矛盾，且又讓他人增加執(zhí)行筆錄的內(nèi)容，以造成1995年12月13日湯存芳未交錢的事實(shí)，從現(xiàn)有的證據(jù)可以認(rèn)定被告人戎武海貪污了該4000元執(zhí)行款。被告人戎武海侵吞該款后，又繼續(xù)催討，湯存芳向有關(guān)部門(mén)控告、反映，1999年2月在執(zhí)行大會(huì)戰(zhàn)時(shí)，被告人戎武海伺機(jī)報(bào)復(fù)，對(duì)湯拘留約40小時(shí)，嚴(yán)重?fù)p害了湯存芳的人身和民主權(quán)利，被告人戎武海主觀上有報(bào)復(fù)陷害的故意，符合報(bào)復(fù)陷害罪的構(gòu)罪要件；因此，辯護(hù)人的辯護(hù)理由不予采納。
關(guān)于檢察機(jī)關(guān)指控被告人戎武海構(gòu)成挪用公款罪一節(jié)，經(jīng)查，被告人戎武海經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意以購(gòu)買房屋的名義從法庭借用2．5萬(wàn)元，后被告人戎武海將該款借于他人，法庭審理時(shí)辯護(hù)人當(dāng)庭出示院領(lǐng)導(dǎo)的證言，經(jīng)質(zhì)證予以證實(shí)，故被告人戎武海的行為不構(gòu)成挪用公款罪。辯護(hù)人的該辯護(hù)意見(jiàn)予以采納。
本院認(rèn)為，被告人戎武海利用職務(wù)之便，采取侵吞、騙取等手段，非法占有執(zhí)行款計(jì)91187．71元，數(shù)額巨大，且其還濫用職權(quán)、假公濟(jì)私對(duì)控告人湯存芳實(shí)行報(bào)復(fù)陷害，其行為分別構(gòu)成貪污罪、報(bào)復(fù)陷害罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。公訴機(jī)關(guān)指控被告人戎武海犯貪污罪、報(bào)復(fù)陷害罪的罪名成立，但指控被告人戎武海犯挪用公款罪不當(dāng)。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第二百五十四條、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人戎武海犯貪污罪，判處有期徒刑七年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣5000元；犯報(bào)復(fù)陷害罪，判處其有期徒刑一年，決定執(zhí)行有期徒刑七年零六個(gè)月，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣5000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2000年7月27日起至2008年1月26日止）。
二、贓款繼續(xù)追繳。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向浙江省高級(jí)人民法院上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 徐 瓊
代理審判員 周敏虎
代理審判員 貝紅雁
二○○一年六月十四日
書(shū) 記 員 曹 偉
成為第一個(gè)評(píng)論者