張淑芹
蘇冬梅（黑龍江靈泉律師事務(wù)所）
姜某某
孫成山（黑龍江金諾律師事務(wù)所大慶分所）

上訴人（原審被告）張淑芹，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
委托代理人蘇冬梅，黑龍江靈泉律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）姜某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
委托代理人孫成山，黑龍江金諾律師事務(wù)所大慶分所律師。
上訴人張淑芹因與被上訴人姜某某健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案，不服大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2014）讓民初字第1563號民事判決，向本院提起上訴，本院依法組成合議庭對本案進行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審經(jīng)查，2011年8月12日，被告因自建庫房雇傭原告干零活，雙方口頭約定每日工資120元，一天一結(jié)。當(dāng)日上午，原告站在鏟車上往房頂扔沙漿時摔下來受傷。原告?zhèn)笤诖髴c市第四醫(yī)院住院治療75天，經(jīng)診斷為腰椎壓縮性骨折。2011年10月25日，原、被告達成協(xié)議書一份，約定“原告姜某某于2011年10月25日讓胡路建房子不慎摔骨折被告張淑芹迅速將其送入醫(yī)院并請最好的醫(yī)生于下午作手術(shù)，術(shù)后效果很好，經(jīng)雙方充分協(xié)商并達成如下協(xié)議:一、姜某某住院期間的一切費用（含住院費、伙食補助費共計叁萬玖仟元）由張淑芹負責(zé)，并已給付完畢；二、姜某某出院至二次手術(shù)取鋼板后痊愈期間的誤工費、護理費、營養(yǎng)費、二次手術(shù)費、取鋼板費等一切費用共計貳萬元，于雙方簽字時，由張淑芹一次性給付姜某某；三、姜某某應(yīng)嚴(yán)格遵守醫(yī)生治療養(yǎng)傷。本協(xié)議一式二份，雙方簽字后生效。簽字后對于姜某某出現(xiàn)的各種后果，張淑芹概不負責(zé)。本協(xié)議雙方意思表示真實可靠。”此協(xié)議簽訂后被告依照約定支付原告2萬元。次日，原告出院。2012年8月1日，原告提出鑒定申請，要求對傷殘等級、二次手術(shù)費用、傷后恢復(fù)期限進行鑒定。本院依法委托黑龍江省眾維司法鑒定中心進行鑒定，鑒定機構(gòu)于2013年4月17日出具黑龍江眾維司法鑒定中心（2013）臨鑒字第071號司法鑒定意見書，結(jié)論為姜某某腰2椎體壓縮性骨折，脊髓損傷評定為五級傷殘，姜某某傷后恢復(fù)期限評定為醫(yī)療終結(jié)時間評定為傷后十個月，大部分護理依賴，姜某某腰2椎體壓縮性骨折內(nèi)固定取內(nèi)固定費用約8000元。原告為此支出鑒定費2100元。2013年5月3日，黑龍江眾維司法鑒定中心出具關(guān)于被鑒定人姜某某司法鑒定意見補充及說明，說明部分“根據(jù)讓胡路區(qū)人民委托書復(fù)寫要求‘3、傷后恢復(fù)期限’，由于司法鑒定無此鑒定項目，特終止鑒定意見，‘2、姜某某傷后恢復(fù)期限評定為:醫(yī)療終結(jié)時間評定為傷后十個月，大部分護理依賴’。此鑒定意見無效”。補充部分“被鑒定人自述大小便失禁，根據(jù)體格檢查，被鑒定人提睪反射、鞍區(qū)反射、肛門括約肌反射消失（陰莖部帶有尿袋，外套紙尿褲），臍以下感覺障礙，故大小便重度障礙可以確立。根據(jù)《勞動能力鑒定－職工工傷與職業(yè)致殘等級》GB／T16180—2006國家標(biāo)準(zhǔn)，姜某某脊髓損傷致大、小便重度障礙分別符合B.1d）四級39）、47）條規(guī)定，分別評定為肆級傷殘。根據(jù)晉級原則規(guī)定，晉級為叁級傷殘。特此補充”。現(xiàn)原告訴至法院，要求:一、確認(rèn)雙方在2011年10月25日簽訂的協(xié)議書無效；二、賠償傷殘賠償金337068.40元、醫(yī)療費10788元、二次手術(shù)費8000元、鑒定費2100元、誤工費9萬元，精神撫慰金10萬元，后續(xù)輔助器具9萬元、被扶養(yǎng)人生活費79307元、護理費40萬元。另查，原告出院后在大慶福斯特醫(yī)藥連鎖有限公司購買接尿器花費18元，在大慶康復(fù)醫(yī)院針灸花費230元，在同德堂大藥房購買接尿器花費39.60元，在大慶市讓區(qū)康正藥店購買紙尿褲花費58元，在新特新大藥房購買紙尿褲花費28元，購買去痛片花費2元，在福裕祥購買排便器花費70元，在大慶市讓胡路區(qū)益民堂藥店購買撲熱息痛花費1元，2013年1月28日，原告在尚志市人民醫(yī)院支出X線費80元，原告復(fù)查、往返法院發(fā)生交通費52元。又查，原告母親莊桂香（xxxx年xx月xx日出生），現(xiàn)由原告一人贍養(yǎng)。
本院認(rèn)為，一、關(guān)于雙方當(dāng)事人于2011年10月25日的和解協(xié)議效力。根據(jù)協(xié)議的約定“姜某某出院至二次手術(shù)取鋼板后痊愈期間的誤工費、護理費、營養(yǎng)費、二次手術(shù)費、取鋼板費等一切費用共計貳萬元，由張淑芹一次性給付姜某某，簽字后對于姜某某出現(xiàn)的各種后果，張淑芹概不負責(zé)”，因此，雙方對于姜某某的誤工費、護理費、營養(yǎng)費、二次手術(shù)費、取鋼板費等費用的約定，符合法律規(guī)定，由于雙方當(dāng)事人在簽訂該協(xié)議時，均不知曉被上訴人構(gòu)成傷殘的情況，而被上訴人對上述協(xié)議又沒有申請撤銷或者變更，根據(jù)雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議中所述“術(shù)后效果很好”以及簽訂協(xié)議的時間及協(xié)議的內(nèi)容，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)理解為在被上訴人不構(gòu)成傷殘的情況下，至2011年10月25日止的誤工費、護理費、營養(yǎng)費以及即將發(fā)生的二次手術(shù)費、取鋼板費等，經(jīng)雙方協(xié)商為貳萬元，原審認(rèn)定和解協(xié)議有效正確。
二、鑒定依據(jù)是否充分，是否應(yīng)允許上訴人申請重新鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條 ?:“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許:（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形”。由于本案的鑒定人員具備鑒定資質(zhì)，且系原審法院依法定程序委托的司法鑒定，程序合法，上訴人主張本案由同一鑒定機構(gòu)作出兩種鑒定結(jié)論，故鑒定程序違法，由于原審法院依法定程序委托司法鑒定時，要求鑒定部門對于傷殘程度、傷后恢復(fù)期限以及二次手術(shù)費用進行評定，黑龍江省眾維司法鑒定中心于2013年4月17日對而對于被上訴人骨折、脊髓損傷評定為伍級傷殘，但對于被上訴人出現(xiàn)的大小便失禁的狀況未鑒定等級，故司法鑒定中心又進行了補充鑒定，對于被上訴人出現(xiàn)的大小便失禁狀況進行傷殘等級的評定，且鑒定人員在做出鑒定結(jié)論后，已經(jīng)出庭接受了雙方當(dāng)事人的質(zhì)詢，該鑒定結(jié)論可以作為定案依據(jù)。
三、關(guān)于被上訴人是否存在過錯。被上訴人在接受上訴人的指派后，在鏟車上往房頂卸沙石、水泥等材料，由于鏟車司機掛檔錯誤，導(dǎo)致被上訴人從鏟車上摔了下來，因此，被上訴人在事故發(fā)生的過程中，不存在過錯。
四、關(guān)于賠償數(shù)額。根據(jù)鑒定結(jié)論，被上訴人姜某某的醫(yī)療終結(jié)時間評定為傷后十個月，因此，對于被上訴人姜某某主張的誤工費，應(yīng)當(dāng)從2011年10月26日起計算至醫(yī)療終結(jié)期滿即2012年5月30日止，由于被上訴人近幾年一直從事建筑行為的工作，故原審法院依據(jù)建筑行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)計算誤工費并無不當(dāng)，誤工費應(yīng)當(dāng)為16211.21元（27153／年÷12個月×7個月＋27153／年÷365天×5天＝16211.21）；關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費，根據(jù)二審中上訴人提交的新證據(jù)，被上訴人姜某某的母親有四個子女，因此，被扶養(yǎng)人生活費應(yīng)為12958.05元（按2011年城鎮(zhèn)居民人均消費性支出12054元計算，12054×0.86×5年÷4人＝12958.05元）；關(guān)于傷殘賠償金，由于被上訴人姜某某的戶籍所在地為尚志市葦河鎮(zhèn)，因此，原審法院按照黑龍江省城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算傷殘賠償金并無不當(dāng)。被上訴人在本案中的合理損失應(yīng)為誤工費16211.21元、被撫養(yǎng)人生活費12958.05元、傷殘賠償金269971.20元、精神撫慰金25000元，共計324140.46元。上述款項應(yīng)當(dāng)由上訴人賠償。
綜上，原審判決部分認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）、（三）項、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條 ?之規(guī)定，判決如下:
維持大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2014）讓民初字第1563號民事判決第二項；
變更大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2014）讓民初字第1563號民事判決第一項“被告張淑芹于判決生效后十日內(nèi)賠償原告姜某某各項損失合計384274.43元”為“被告張淑芹于判決生效后十日內(nèi)賠償原告姜某某各項損失合計324140.46元”。
一審案件受理費14644元（緩交到執(zhí)行階段），二審案件受理費7064元，郵寄送達費132元，以上合計21840元，由上訴人由被告承擔(dān)6028元，被上訴人承擔(dān)15812元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，一、關(guān)于雙方當(dāng)事人于2011年10月25日的和解協(xié)議效力。根據(jù)協(xié)議的約定“姜某某出院至二次手術(shù)取鋼板后痊愈期間的誤工費、護理費、營養(yǎng)費、二次手術(shù)費、取鋼板費等一切費用共計貳萬元，由張淑芹一次性給付姜某某，簽字后對于姜某某出現(xiàn)的各種后果，張淑芹概不負責(zé)”，因此，雙方對于姜某某的誤工費、護理費、營養(yǎng)費、二次手術(shù)費、取鋼板費等費用的約定，符合法律規(guī)定，由于雙方當(dāng)事人在簽訂該協(xié)議時，均不知曉被上訴人構(gòu)成傷殘的情況，而被上訴人對上述協(xié)議又沒有申請撤銷或者變更，根據(jù)雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議中所述“術(shù)后效果很好”以及簽訂協(xié)議的時間及協(xié)議的內(nèi)容，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)理解為在被上訴人不構(gòu)成傷殘的情況下，至2011年10月25日止的誤工費、護理費、營養(yǎng)費以及即將發(fā)生的二次手術(shù)費、取鋼板費等，經(jīng)雙方協(xié)商為貳萬元，原審認(rèn)定和解協(xié)議有效正確。
二、鑒定依據(jù)是否充分，是否應(yīng)允許上訴人申請重新鑒定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條 ?:“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許:（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形”。由于本案的鑒定人員具備鑒定資質(zhì)，且系原審法院依法定程序委托的司法鑒定，程序合法，上訴人主張本案由同一鑒定機構(gòu)作出兩種鑒定結(jié)論，故鑒定程序違法，由于原審法院依法定程序委托司法鑒定時，要求鑒定部門對于傷殘程度、傷后恢復(fù)期限以及二次手術(shù)費用進行評定，黑龍江省眾維司法鑒定中心于2013年4月17日對而對于被上訴人骨折、脊髓損傷評定為伍級傷殘，但對于被上訴人出現(xiàn)的大小便失禁的狀況未鑒定等級，故司法鑒定中心又進行了補充鑒定，對于被上訴人出現(xiàn)的大小便失禁狀況進行傷殘等級的評定，且鑒定人員在做出鑒定結(jié)論后，已經(jīng)出庭接受了雙方當(dāng)事人的質(zhì)詢，該鑒定結(jié)論可以作為定案依據(jù)。
三、關(guān)于被上訴人是否存在過錯。被上訴人在接受上訴人的指派后，在鏟車上往房頂卸沙石、水泥等材料，由于鏟車司機掛檔錯誤，導(dǎo)致被上訴人從鏟車上摔了下來，因此，被上訴人在事故發(fā)生的過程中，不存在過錯。
四、關(guān)于賠償數(shù)額。根據(jù)鑒定結(jié)論，被上訴人姜某某的醫(yī)療終結(jié)時間評定為傷后十個月，因此，對于被上訴人姜某某主張的誤工費，應(yīng)當(dāng)從2011年10月26日起計算至醫(yī)療終結(jié)期滿即2012年5月30日止，由于被上訴人近幾年一直從事建筑行為的工作，故原審法院依據(jù)建筑行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)計算誤工費并無不當(dāng)，誤工費應(yīng)當(dāng)為16211.21元（27153／年÷12個月×7個月＋27153／年÷365天×5天＝16211.21）；關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費，根據(jù)二審中上訴人提交的新證據(jù)，被上訴人姜某某的母親有四個子女，因此，被扶養(yǎng)人生活費應(yīng)為12958.05元（按2011年城鎮(zhèn)居民人均消費性支出12054元計算，12054×0.86×5年÷4人＝12958.05元）；關(guān)于傷殘賠償金，由于被上訴人姜某某的戶籍所在地為尚志市葦河鎮(zhèn)，因此，原審法院按照黑龍江省城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算傷殘賠償金并無不當(dāng)。被上訴人在本案中的合理損失應(yīng)為誤工費16211.21元、被撫養(yǎng)人生活費12958.05元、傷殘賠償金269971.20元、精神撫慰金25000元，共計324140.46元。上述款項應(yīng)當(dāng)由上訴人賠償。
綜上，原審判決部分認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）、（三）項、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條 ?之規(guī)定，判決如下:

維持大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2014）讓民初字第1563號民事判決第二項；
變更大慶市讓胡路區(qū)人民法院（2014）讓民初字第1563號民事判決第一項“被告張淑芹于判決生效后十日內(nèi)賠償原告姜某某各項損失合計384274.43元”為“被告張淑芹于判決生效后十日內(nèi)賠償原告姜某某各項損失合計324140.46元”。
一審案件受理費14644元（緩交到執(zhí)行階段），二審案件受理費7064元，郵寄送達費132元，以上合計21840元，由上訴人由被告承擔(dān)6028元，被上訴人承擔(dān)15812元。

審判長：王東輝
審判員：于志友
審判員：王丹

書記員：田蕾