原告:張某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住上海市閔行區(qū)。
委托訴訟代理人:張迎峰,上海磊天律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:李靜,上海磊天律師事務(wù)所律師。
被告:上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司,住所地上海市虹口區(qū)。
法定代表人:吳某某,執(zhí)行董事。
被告:吳某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住上海市虹口區(qū)。
兩被告共同委托訴訟代理人:陳慶,上海市金茂律師事務(wù)所律師。
兩被告共同委托訴訟代理人:葉超,上海市金茂律師事務(wù)所律師。
第三人:裴瑾,女,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住上海市長寧區(qū)仙霞西路XXX弄XXX號XXX室。
委托訴訟代理人:張迎峰,上海磊天律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:李靜,上海磊天律師事務(wù)所律師。
第三人:黃飛,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住上海市閔行區(qū)虹井路XXX弄XXX號XXX室。
委托訴訟代理人:陳慶,上海市金茂律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:葉超,上海市金茂律師事務(wù)所律師。
原告張某某與被告上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司(以下簡稱立馳航公司)、吳某某,第三人裴瑾、黃飛股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案,本院于2019年9月1日受理后,依法適用簡易程序,由審判員沈文宏獨(dú)任審判,公開開庭進(jìn)行了審理,原告張某某及原告與第三人裴瑾共同委托訴訟代理人張迎峰律師、李靜律師,兩被告及第三人黃飛共同委托訴訟代理人葉超律師,第三人裴瑾,第三人黃飛到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告向本院提出訴訟請求:一、被告立馳航公司向原告支付公司經(jīng)營分配利潤100萬元;二、被告立馳航公司向原告支付逾期付款利息損失,分別以50萬元為基數(shù)按照中國人民銀行同期貸款利率自2019年1月1日起計(jì)算至實(shí)際清償之日止,以50萬元為基數(shù)按照中國人民銀行同期貸款利率自2019年2月1日起計(jì)算至實(shí)際清償之日止;三、被告立馳航公司賠償原告律師費(fèi)損失64,000元;四、被告吳某某對上述第一至第三項(xiàng)訴請承擔(dān)連帶清償責(zé)任。審理中,原告變更訴請為:一、被告立馳航公司向原告支付公司經(jīng)營分配利潤100萬元;二、被告立馳航公司向原告支付逾期付款利息損失1,872.92元(50萬元*年利率4.35%*31日/360日)和以100萬元為基數(shù)自2019年2月1日起按照中國人民銀行同期貸款利率計(jì)算至2019年8月19日止、自2019年8月20日起按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至實(shí)際清償之日止;三、被告立馳航公司賠償原告律師費(fèi)損失64,000元;四、被告吳某某對上述第一至第三項(xiàng)訴請承擔(dān)一般保證責(zé)任。事實(shí)和理由:2018年9月,原告與兩被告共同簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,約定:原告將持有的被告立馳航公司33.4%股權(quán)轉(zhuǎn)讓被告吳某某,被告立馳航公司將2019年1月1日起公司經(jīng)營利潤作分配,余款200萬元分四期支付,每月50萬元,被告吳某某在被告立馳航公司無力支付時(shí)代被告立馳航公司支付。綜上,原告訴至法院要求判如訴請。
兩被告共同辯稱,不同意原告的訴訟請求。第一,被告立馳航公司實(shí)際欠付原告利潤分配款373,155.12元。《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》確系原告與兩被告共同簽訂,其中載明的被告立馳航公司的利潤分配2,213,952.32元系根據(jù)被告立馳航公司當(dāng)時(shí)貨代尾款情況估計(jì),現(xiàn)兩被告仍然認(rèn)可該利潤分配金額。原告原系被告立馳航公司股東及職工,被告吳某某系被告立馳航公司法定代表人兼股東且實(shí)際經(jīng)營管理被告立馳航公司,第三人黃飛系被告立馳航公司股東及監(jiān)事。關(guān)于被告立馳航公司根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》實(shí)際向原告分配利潤情況,對于原告認(rèn)可已經(jīng)收到的金額沒有異議;此外,2018年9月25日,被告立馳航公司委托黃飛將利潤分配款20萬元直接轉(zhuǎn)給原告;原告配偶裴瑾有被告立馳航公司股權(quán)并由原告代持,故在2018年6月8日,原告向被告立馳航公司通過書面申請的方式預(yù)借分紅(現(xiàn)無法找到該書面申請),被告立馳航公司通過第三人黃飛個(gè)人銀行賬戶向原告轉(zhuǎn)賬426,844.88元并附言“PJ”及期間。故被告立馳航公司還應(yīng)支付原告373,155.12元。第二,關(guān)于原告對被告吳某某的訴請,根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定,應(yīng)是在被告立馳航公司不能承擔(dān)責(zé)任的前提下才承擔(dān)責(zé)任?,F(xiàn)立馳航公司有能力承擔(dān)責(zé)任,且未在保證期間內(nèi)起訴,故被告吳某某不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。
第三人裴瑾述稱,裴瑾不是被告立馳航公司的隱名股東,第三人裴瑾與原告系配偶。被告立馳航公司主要業(yè)務(wù)為空運(yùn),經(jīng)營模式為被告立馳航公司告知銷售底價(jià),銷售員或客戶單位可以加價(jià)出售,該加價(jià)部分就是銷售員的提成,被告立馳航公司扣除相應(yīng)稅點(diǎn)后將提成剩余部分返還給銷售員。第三人裴瑾曾為被告立馳航公司開展過上述業(yè)務(wù),案外人上海瀚喆國際貨物運(yùn)輸代理有限公司系第三人裴瑾的客戶,裴瑾從被告立馳航公司亦取得過相關(guān)提成,包括兩被告所稱的標(biāo)有“PJ”的付款憑證,還有其他沒有標(biāo)注“PJ”的付款憑證。從金額上看,上述兩筆付款行為精確到分,不符合預(yù)分紅的通常做法。從時(shí)間上看,上述兩筆付款是在2018年6、8月,《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂于2018年9月。基于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是原告與第三人黃飛等共同確定,那么即使確實(shí)上述兩筆款項(xiàng)是預(yù)分紅,亦應(yīng)當(dāng)在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的金額中予以扣除。
第三人黃飛述稱,第一,關(guān)于標(biāo)有“PJ”的兩筆款項(xiàng),被告立馳航公司所在行業(yè)的利潤應(yīng)在3-5%,根據(jù)原告提供的案外公司的開票信息顯示業(yè)務(wù)金額是220萬元,利潤最多是10萬元左右,不可能有40萬元的提成,所以兩被告提出的標(biāo)有“PJ”的兩筆款項(xiàng)是分紅。被告立馳航公司成立時(shí)為防止腐敗,故沒有編外銷售人員,第三人裴瑾和原告是夫妻關(guān)系故由被告立馳航公司代為交金,但銷售均為被告立馳航公司的三個(gè)股東自行開展。第二,這兩筆款項(xiàng)精確到分是因?yàn)樵娈?dāng)時(shí)還在被告立馳航公司主管財(cái)務(wù),這兩筆款項(xiàng)是由原告操作,原告簽完名后再由第三人黃飛或被告吳某某簽名,只要款項(xiàng)金額在原告應(yīng)分紅款項(xiàng)之內(nèi),被告吳某某、第三人黃飛都會簽名同意。第三,被告立馳航公司可分紅金額是由原告、被告吳某某、第三人黃飛共同計(jì)算,被告立馳航公司2017年度分紅是在2018年3月、4月確定的,金額大概在600萬元左右,該金額系口頭確定。第四,2018年6月至2019年2月由第三人黃飛向原告的轉(zhuǎn)賬均系代被告立馳航公司支付,并非個(gè)人之間的借款。第三人黃飛代被告立馳航公司支付后,被告立馳航公司會記帳現(xiàn)金借款待有錢后會還款給第三人黃飛,但從2018年6月開始的涉案19萬元等均未歸還。第五,被告立馳航公司從2019年底后開始經(jīng)營狀態(tài)較好,對外合同均按行業(yè)模式正常支付的,不存在拖欠債務(wù)的情況。
原告對兩被告的辯稱意見和兩第三人的述稱意見陳述,《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂于2018年9月,因此,2018年6月和8月的兩筆款項(xiàng)同意第三人裴瑾的意見,與《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定的經(jīng)營分配利潤無關(guān)。根據(jù)被告立馳航公司的經(jīng)營情況,立馳航公司無需彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金。關(guān)于2018年9月25日第三人黃飛向原告轉(zhuǎn)賬20萬元,應(yīng)系對于2018年4月原告向第三人黃飛個(gè)人借款20萬元的還款,但結(jié)合原告與第三人黃飛的微信聊天記錄,2018年9月25日的20萬元應(yīng)系被告立馳航公司應(yīng)支付原告的關(guān)于案外人上海立馳行國際貨物運(yùn)輸代理有限公司(以下簡稱立馳行公司)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。
本院經(jīng)審理,對當(dāng)事人無異議的證據(jù)予以確認(rèn),認(rèn)定事實(shí)如下:
2018年6月19日,第三人黃飛通過工商銀行賬戶向原告支付190,151元,銀行轉(zhuǎn)賬附言為PJ1710-12。
2018年8月20日,第三人黃飛通過工商銀行賬戶向原告支付236,693.88元,銀行轉(zhuǎn)賬附言為01-04月PJ。
2018年8月30日,第三人黃飛通過微信向原告發(fā)送:“XXXXXXX.32+200000”。同年9月3日,第三人黃飛通過微信向原告發(fā)送涉案《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》文本一份及由原告將持有的案外人立馳行公司股權(quán)轉(zhuǎn)給立馳航公司、立馳航公司再將案外人立馳行公司股權(quán)轉(zhuǎn)給吳某某的兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同文本,其中原告將持有的案外人立馳行公司股權(quán)轉(zhuǎn)給立馳航公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同文本中,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格載明為20萬元。審理中,兩被告及第三人黃飛陳述,第一,“XXXXXXX.32+200000”系筆誤,應(yīng)當(dāng)為“213953.32+200000”即第一筆被告立馳航公司應(yīng)給原告的利潤分配款。第二,上述轉(zhuǎn)讓價(jià)格為20萬元的原告向被告立馳航公司轉(zhuǎn)讓案外人立馳行公司股權(quán)的協(xié)議并未實(shí)際簽訂;關(guān)于案外人立馳行公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司登記機(jī)關(guān)備案材料中載明的金額進(jìn)行認(rèn)定;2018年9月25日的20萬元轉(zhuǎn)賬附言為分配,與股權(quán)轉(zhuǎn)讓無關(guān)。
2018年9月,原告與兩被告簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》一份,載明:鑒于:被告立馳航公司系一家在2005年6月15日注冊的公司、法定代表人為被告吳某某;原告持有被告立馳航公司33.4%股權(quán),原告愿意按本協(xié)議約定在符合有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及被告立馳航公司章程規(guī)定前提下將其持有的立馳航公司33.4%股權(quán)轉(zhuǎn)讓被告吳某某;被告吳某某持有被告立馳航公司33.3%股權(quán);本股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不涉及原告對FOXglobal的相關(guān)投資;第一條目標(biāo)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格及支付方式原告承諾原告所持有股權(quán)對應(yīng)出資已全部到位,現(xiàn)將其持有的股權(quán)以1元轉(zhuǎn)讓被告吳某某,被告立馳航公司股東工商變更登記辦理完畢后3日內(nèi)以現(xiàn)金支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款,股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后被告立馳航公司股權(quán)比例為吳某某持股66.7%、黃飛持股33.3%;……2.5被告立馳航公司就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓向原告作出如下聲明、保證和承諾:在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商變更登記完成前,被告立馳航公司將根據(jù)公司法及章程對2017年1月1日起至2018年6月15日經(jīng)營利潤進(jìn)行分配,原告有權(quán)要求按照其原在被告立馳航公司的股權(quán)比例獲得分配后的利潤(原告股權(quán)占比33.4%,獲得利潤合計(jì)2,213,952.32元);被告吳某某對上述原告在被告立馳航公司2,213,952.32元分配利潤,將按照以下方式解決:第一,在簽訂本協(xié)議時(shí),安排被告立馳航公司將其中的213,952.32元支付原告;第二,余款200萬元分四個(gè)月自2018年10月至2019年1月以每月50萬元逐月支付;第三,被告吳某某同意為立馳航公司支付原告的該筆利潤提供擔(dān)保,在被告立馳航公司不能支付該款項(xiàng)時(shí)將代為支付;3.4各方確認(rèn),本協(xié)議生效后工商變更登記完成前,被告立馳航公司資產(chǎn)所產(chǎn)生的任何損益均由被告吳某某承擔(dān),但由于原告原因?qū)е卤桓媪ⅠY航公司資產(chǎn)受到損害的,由原告承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,若在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為完成前由于原告原因?qū)е卤桓媪ⅠY航公司資產(chǎn)受到損害的,無論工商變更與否均由原告承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;因一方違約導(dǎo)致本協(xié)議不能履行或不能完全履行或者導(dǎo)致其他方利益受損時(shí),其他方有權(quán)就其因此而遭受的損失、損害及所產(chǎn)生的訴訟、索賠等費(fèi)用、開支(包括但不限于律師費(fèi)、差旅費(fèi)等)要求不履行方或違約方作出賠償。
同年9月10日下午,原告通過QQ向被告立馳航公司財(cái)務(wù)人員發(fā)送:“XXXXXXX.32+200000”、“拿零頭”、“留200”;被告立馳航公司財(cái)務(wù)人員發(fā)送“”并表示“黃飛要你電話一下他”。
2018年9月19日,第三人黃飛通過建設(shè)銀行賬戶向原告轉(zhuǎn)賬213,952.32元。2018年9月25日,第三人黃飛通過建設(shè)銀行賬戶向原告轉(zhuǎn)賬20萬元,附言為分配。
2018年10月18日,第三人黃飛通過建設(shè)銀行賬戶向原告轉(zhuǎn)賬30萬元,附言為分配。2019年1月18日,第三人黃飛通過建設(shè)銀行賬戶向原告轉(zhuǎn)賬20萬元,附言為提。2019年2月28日,第三人黃飛通過建設(shè)銀行賬戶向原告轉(zhuǎn)賬50萬元,附言為2。
2019年8月,原告與上海磊天律師事務(wù)所簽訂《聘請律師合同》,約定為本案原告委托上海磊天律師事務(wù)所律師為原告代理人,原告應(yīng)于合同簽訂之日起3日內(nèi)按照合同爭議標(biāo)的比例向上海磊天律師事務(wù)所支付律師費(fèi)64,000元(備注:0至10萬元按照10%收取律師費(fèi),10萬元至100萬元按照8%收取律師費(fèi))。2019年8月24日,原告向上海磊天律師事務(wù)所字符64,000元,交易附言為律師費(fèi)。2019年8月26日,上海磊天律師事務(wù)所向原告開具服務(wù)名稱為訴訟代理、金額為64,000元的發(fā)票。
另查明,根據(jù)公司備案登記信息顯示,被告立馳航公司設(shè)立于2005年6月15日,股東為原告、被告吳某某、第三人黃飛,持股比例依次為33.4%、33.3%、33.3%。2018年10月15日,被告立馳航公司股東變更為被告吳某某、第三人黃飛。
再查明,2018年4月4日,原告向第三人黃飛工商銀行賬戶轉(zhuǎn)賬20萬元。
審理中,經(jīng)原告申請,我院依法裁定凍結(jié)兩被告銀行存款109萬元或查封、扣押其相等價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。
本院認(rèn)為,原告與兩被告簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》依法成立,合法有效,各方均應(yīng)依約履行?,F(xiàn)原告、兩被告、第三人黃飛對《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中約定的被告立馳航公司共應(yīng)向原告支付經(jīng)營分配利潤2,213,952.32元、被告立馳航公司已經(jīng)通過第三人黃飛向原告支付1,213,952.32元沒有異議,本院予以確認(rèn)。
關(guān)于兩被告及第三人黃飛所辯稱的附言含“PJ”的兩筆款項(xiàng),本院認(rèn)為,兩被告如認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在利潤分配中予以抵扣,那么兩被告應(yīng)當(dāng)舉證證明該兩筆款項(xiàng)系《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》項(xiàng)下所約定的款項(xiàng),但從該兩筆款項(xiàng)支付的時(shí)間來看,系發(fā)生于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂之前,如款項(xiàng)性質(zhì)一致則應(yīng)當(dāng)在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中予以體現(xiàn),但《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中對于該金額的表述中未提起已經(jīng)支付的情況;從《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》關(guān)于該款項(xiàng)的支付安排角度分析,第一筆應(yīng)當(dāng)于2019年9月支付。綜上,無論從上述兩筆款項(xiàng)的支付時(shí)間與《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂的時(shí)間先后,還是從《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的付款安排,均無法看出兩被告所提出的該兩筆款項(xiàng)應(yīng)在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定的款項(xiàng)中予以抵扣,故兩被告應(yīng)對此承擔(dān)舉證不能的不利后果。
關(guān)于第三人黃飛于2018年9月25日向原告轉(zhuǎn)賬的20萬元(附言分配),原告先后提出該筆款項(xiàng)系個(gè)人借款的還款、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款,對此本院認(rèn)為,從該筆20萬元支付的附言為分配而言,第三人黃飛代被告立馳航公司支付時(shí)的意思表示為利潤分配款,該款項(xiàng)性質(zhì)與借款、股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系缺乏關(guān)聯(lián)性,反而從款項(xiàng)性質(zhì)、支付時(shí)間與涉案《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》一致。綜上,本院認(rèn)為,該筆20萬元應(yīng)系被告立馳航公司支付的涉案利潤分配款,應(yīng)在被告立馳航公司向原告支付的利潤分配款中予以抵扣,故被告立馳航公司應(yīng)向原告支付利潤分配款為80萬元。被告立馳航公司應(yīng)支付原告的逾期付款利息損失亦應(yīng)根據(jù)利潤分配款的實(shí)際支付情況進(jìn)行相應(yīng)扣減,即以80萬元為基數(shù)自2019年2月1日起按照中國人民銀行同期貸款利率計(jì)算至2019年8月19日止、自2019年8月20日起按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至實(shí)際清償之日止;關(guān)于2019年1月期間的逾期付款利息損失,原告計(jì)算的損失基數(shù)仍小于應(yīng)計(jì)算的基數(shù),系原告放棄其權(quán)利,故本院不予調(diào)整。
關(guān)于原告主張的律師費(fèi)損失,符合《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定,依法有據(jù),本院依法予以支持。
關(guān)于原告要求被告吳某某承擔(dān)一般保證責(zé)任,亦符合《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定,在被告立馳航公司不能向原告履行到期債務(wù)的情形下,被告吳某某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)擔(dān)保責(zé)任。但由于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》未約定保證期間,保證期間依法應(yīng)當(dāng)為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個(gè)月。被告立馳航公司向原告履行支付義務(wù)的最后期限為2019年1月底,現(xiàn)原告提起訴訟時(shí)間為2019年8月28日,已經(jīng)超過六個(gè)月,故被告吳某某作為保證人應(yīng)當(dāng)免除保證責(zé)任。綜上,對于原告要求被告吳某某承擔(dān)一般保證責(zé)任的訴請,本院不予支持。
綜上,依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第二十五條,《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定,判決如下:
一、被告上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告張某某支付經(jīng)營分配利潤80萬元;
二、被告上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告張某某支付逾期付款利息損失1,872.92元和以80萬元為基數(shù)自2019年2月1日起按照中國人民銀行同期貸款利率計(jì)算至2019年8月19日止、自2019年8月20日起按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至實(shí)際清償之日止;
三、被告上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告張某某律師費(fèi)損失64,000元;
四、駁回原告張某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)14,611.08元,減半收取7,305.54元,由原告負(fù)擔(dān)1,340.47元,由被告上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司負(fù)擔(dān)5,965.07元;財(cái)產(chǎn)保全申請費(fèi)5,000元,由原告負(fù)擔(dān)917.43元,由被告上海立馳航國際貨物運(yùn)輸代理有限公司負(fù)擔(dān)4,082.57元。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第二中級人民法院。
審判員:沈文宏
書記員:王??倩
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