上訴人（原審原告）：張某，女，xxxx年xx月xx日出生，住新疆第十師一八二團。
委托訴訟代理人：厲永剛，天津觀典律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）：朱某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住新疆第十師一八二團。
被上訴人（原審被告）：朱寧寧（朱某某之子），xxxx年xx月xx日出生，住第十師一八二團。

上訴人張某因與被上訴人朱某某、朱寧寧公路旅客運輸合同糾紛一案，不服新疆生產(chǎn)建設兵團巴里巴蓋墾區(qū)人民法院（2016）兵1002民初52號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年2月14日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人張某及其委托訴訟代理人厲永剛，被上訴人朱寧寧到庭參加訴訟，被上訴人朱某某經(jīng)本院傳喚，無正當理由拒不到庭，本案現(xiàn)已審理終結。
張某上訴請求：請求二審法院撤銷一審判決，依法改判被上訴人朱某某與被上訴人朱寧寧連帶賠償上訴人各項損失共計356897元，本案訴訟費用由被上訴人承擔。事實和理由：一、本案的合同關系系由上訴人與被上訴人朱某某協(xié)商成立并生效，2015年9月20日上訴人丈夫與被上訴人朱某某電話聯(lián)系并確定次日乘坐朱某某的車去烏魯木齊，次日朱某某開車接上訴人并將上訴人轉交到被上訴人朱寧寧的車上，根據(jù)該事實，合同關系在2015年9月20日電話聯(lián)系時就已成立并生效，合同雙方為上訴人朱敏與被上訴人朱某某；二、一審判決認定兩被上訴人之間不存在合伙關系，系認定事實錯誤，本案被上訴人朱某某與朱寧寧系父子關系，兩被上訴人分別負責駕駛兩輛小客車共同經(jīng)營一八二團至烏魯木齊市的旅客運輸服務，在雙方合伙過程中，兩人分工明確、緊密合作，共同拉攏客源并進行互相分配，往返于一八二團至烏魯木齊市之間，共享收益，雙方系合伙關系；三、上訴人因事故產(chǎn)生的精神損失和交通費損失等客觀存在，依法應予賠償。

一審法院認為：本案的爭議焦點為一、朱某某與朱寧寧是否屬于法律上的合伙關系？二、朱寧寧與張某之間成立客運合同關系？三、朱寧寧是否應當根據(jù)客運合同關系賠償原告各項損失？損失的項目、標準及數(shù)額應為多少？
關于爭議焦點一、朱某某與朱寧寧是否屬于法律上的合伙關系？從法律行為的角度，合伙是指兩個以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的營利性組織。本案張某主張朱某某與朱寧寧系合伙法律關系，依據(jù)僅為朱某某將張某從一八二團十一連接至團部后交給朱寧寧拉運張某至烏魯木齊，要求兩被告對張某的損傷承擔連帶責任，僅有陳述沒有提供確實充分的證據(jù)予以證實兩被告之間形成事實上的合伙關系，本院對張某此主張不予支持。
關于爭議焦點二、被告朱寧寧與張某之間成立客運合同關系？《中華人民共和國合同法》第二百九十三條規(guī)定，客運合同自承運人向旅客交付客票時成立，但當事人另有約定或者另有交易習慣的除外。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第七條規(guī)定：下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣”：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法；當事人的“知道或者應當知道”將某種做法認定為交易習慣非常重要，是將一種普通意義上的習慣認定為交易習慣的基本依據(jù)。某種習慣做法已經(jīng)在某地區(qū)或某領域、某行業(yè)無例外地得到遵守，交易對方仍然只有在“知道或者應當知道”的情況下才受到這種習慣做法的約束。交易習慣加強了對不了解當?shù)亓晳T或者缺乏業(yè)內經(jīng)驗的相對人的保護，也體現(xiàn)了對當事人意思自治的尊重和私法自治的要求。眾所周知，阿勒泰地區(qū)家用車常年用于往返烏魯木齊市的交易習慣均為乘車人電話聯(lián)系駕駛人，乘車人自始發(fā)地至烏魯木齊市目的地后向駕駛人支付交通費。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第十條第一款的規(guī)定，當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。當事人之間形成的口頭或其他形式的合同關系如果合法、生效，也同樣受法律保護。本案中，張某與其子乘坐朱寧寧駕駛的商務車開往烏魯木齊市時雙方均應當知道實際的客運合同關系即發(fā)生，實際的承運人系本案被告朱寧寧，訴訟雙方對此應為明知，理應依法行使權利、履行義務。
關于爭議焦點三、朱寧寧是否應當根據(jù)客運合同關系賠償張某各項損失？損失的項目、標準及數(shù)額應為多少？《中華人民共和國合同法》第一百二十一條規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方與第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。該條法律已明確規(guī)定第三人過錯造成違約的責任承擔方式。朱寧寧辯解稱交通事故的發(fā)生系躲避對面駛過來的大車防止更大事故的發(fā)生屬于緊急避險，其本人不應承擔賠償責任的意見與已發(fā)生法律效力的交通事故認定書認定的基本事實相悖且未向法庭提供確實充分的證據(jù)證實，一審法院不予支持。在旅客運輸合同中，張某作為乘客依法享有人身不受損害的權利，承運人朱寧寧負有安全地將旅客運送至目的地的義務。本案張某乘坐朱寧寧車輛期間發(fā)生交通事故造成人身傷害，應認定朱寧寧作為承運人未能完全履行安全運輸義務，構成違約，對于張某因此造成的經(jīng)濟損失，朱寧寧應承擔相應損害賠償責任。《中華人民共和國合同法》第三百零二條規(guī)定，承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客。因交通事故造成張某受傷，朱寧寧不能證明損傷是張某自身健康原因造成的，也無證據(jù)證明系張某故意或重大過失造成的，朱寧寧應當對運輸過程中旅客張某的損傷承擔全部賠償責任。
關于損失的項目、標準及數(shù)額，根據(jù)相關法律及司法解釋規(guī)定的，一審法院審查認定如下：
1、醫(yī)療費用2000元。張某主張承擔出院后根據(jù)醫(yī)囑做后續(xù)檢查及自行在藥店購買藥品發(fā)生的醫(yī)療費用2000元，未能說明購買藥品的品名、金額、時間、地點等，沒有向法院提供證據(jù)也未能提供有效票據(jù)予以證實醫(yī)療費的實際發(fā)生事實及數(shù)額，且朱寧寧不予認可，一審法院對此不予支持；
2、后續(xù)治療費15000元。后續(xù)治療費是指對損傷經(jīng)治療后體征固定而遺留功能障礙需要再次治療的或傷情尚未恢復需二次治療所需要的費用?！督忉尅返谑邨l第二款對該問題作了明確規(guī)定，“受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要支出的必要費用及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括......。后續(xù)治療費，賠償義務人也應當予以賠償”。因此，對鑒定意見結論中后續(xù)治療費是張某需行右膝經(jīng)關節(jié)鏡探查術，結合新疆醫(yī)科大學第一附屬醫(yī)院及阿勒泰地區(qū)人民醫(yī)院的收費標準相關費用包括手術費、材料費、麻醉費、藥品費、住院費大致預算為15000元，上述費用計算及鑒定程序符合法律規(guī)定，一審法院予以支持；
3、殘疾賠償金31432元×20年×31%=194878元。張某損傷經(jīng)鑒定分別為八級傷殘、十級傷殘，依照《解釋》第二十五條規(guī)定，按照2015年兵團城鎮(zhèn)居民人均可支配標準收入31432元標準計算，賠償年限為20年，傷殘系數(shù)為31%（30%＋1%），殘疾賠償金為194878元，未超出法定限額，一審法院予以支持；
4、住院伙食補助費3480元。（張某住院29天，每天按120元計算即120元×29天=3480元）；依照《解釋》第二十三條規(guī)定，可以參照新疆國家機關一般工作人員出差伙食補助標準，張某主張伙食補助費標準為每天35元，未超出法定限額，一審法院予以支持；
5、誤工費31413元（54599元÷365天×210天=31413元）。張某未舉證證明張某收入狀況，依照《解釋》第二十條規(guī)定，誤工費應按照2015年度在崗職工平均工資54599元標準計算210天，張某主張誤工費為31413元，未超出法定限額，一審法院予以支持；
6、護理費8975元（54599元÷365天×60天=8975元）。張某主張依據(jù)司法鑒定意見書結論護理期為60天。依照《解釋》第二十一條規(guī)定，護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算，鑒于張某的傷殘程度及鑒定意見書結論，張某主張護理人為其丈夫，護理費應按照2015年度在崗職工平均工資54599元標準計算為8975元未超過法定限額，一審法院予以支持；
7、營養(yǎng)費2100元，35元×60天=2100元。依照《解釋》第二十三條的規(guī)定，營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。司法鑒定意見書結論護理期為60天，張某損傷構成八級、十級傷殘，部分勞動能力喪失，張某主張營養(yǎng)費標準為每天35元的，未超出法定限額，一審法院予以支持；
8、被撫養(yǎng)人生活費，張某兒子劉宏宇20308元×9年×31%÷2人=28330元；女兒劉雅彤20308元×13年×31%÷2人=40921元。依照《解釋》第二十八條的規(guī)定，張某之子劉宏宇，xxxx年xx月xx日出生，計算9年，之女劉雅彤，xxxx年xx月xx日出生，計算13年，由張某和丈夫共同撫養(yǎng)。被扶養(yǎng)人生活費按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出計算，劉宏宇為28330元，劉雅彤為40921元，合計為69251元。
9、交通費5000元、住宿費1000元。依照《解釋》第二十二條規(guī)定，交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算，交通費應當以正式票據(jù)為憑；有關憑據(jù)應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。張某要求被告賠償因往返一八二團至烏魯木齊市交通費用估算為5000元，住宿費1000元，未向法院提供主張發(fā)生的具體地點、時間、人數(shù)、次數(shù)且未提供確實充分的證據(jù)予以證實，一審法院對此主張不予支持；
10、精神損失費20000元。張某主張因交通事故造成傷殘而估算的精神損失費20000元，根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第八條第二款規(guī)定，因侵權致人精神損害，造成嚴重后果的，人民法院除判令侵權人承擔停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉等民事責任外，可以根據(jù)受害人一方的請求判令其賠償相應的精神損害撫慰金。第九條規(guī)定，精神損害撫慰金包括以下方式：（一）致人殘疾的，為殘疾賠償金......。殘疾賠償金中已包括精神損害撫慰金，因此對張某主張精神損失費的主張不予支持；
11、鑒定費3800元。傷殘鑒定費用屬于張某由于人身損傷導致的間接損失，張某要求由違約方支付的主張合情合理，一審法院予以支持。
以上各項可支持的費用為：后續(xù)治療費15000元、殘疾賠償金194878元、誤工費31413元、護理費8975元、住院伙食補助費3480元、營養(yǎng)費2100元、被撫養(yǎng)人生活費劉宏宇28330元、劉雅彤40921元、鑒定費3800元，合計328897元。綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第一百二十一條、第二百九十三條、第三百零二條，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條第一款、第二十四條、第二十五條，第二十八條、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：一、朱寧寧賠償張某各項損失328897元，于本判決生效后三十日內付清；二、朱某某在本案中不承擔民事賠償責任；三、駁回張某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費2908.01元，由朱寧寧負擔2657.53元，張某負擔250.48元（張某承擔訴訟費部分予以免交）。

審判長 張新軍
審判員 藍文瑜
審判員 劉文勝

書記員： 朱云潔