原告:張某某,男,1958年出生,漢族,農(nóng)民,現(xiàn)住樂亭縣。
原告:牛某年,男,1925年出生,漢族,離休干部,現(xiàn)住唐山市。
以上委托代理人:王志義,樂亭春潮律師事務所律師。
被告:深州保吉安獸藥制品有限公司。
法定代表人:宋艷梅,總經(jīng)理。
委托代理人:李強,河北百盛律師事務所律師。
委托代理人:許賓,河北百盛律師事務所律師。
原告張某某、牛某年與被告深州保吉安獸藥制品有限公司財產(chǎn)損害賠償糾紛一案,本院受理后,依法組成合議庭,2007年4月10日制作(2006)樂民初字第133號民事判決書,被告不服提起上訴,唐山市中級人民法院以(2007)唐民三終字第277號民事裁定書,裁定發(fā)回本院重審。本院另行組成合議庭,公開開庭進行了審理,原告及其委托代理人、被告委托代理人到庭參加訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告張某某、牛某年訴稱:我們多年從事漁業(yè)養(yǎng)殖,2003年9月底,共購進河豚魚苗21000尾,經(jīng)室內(nèi)越冬養(yǎng)殖后,2004年4月,將存活的21000尾二齡河豚魚投放在水面分別為50畝、20畝的兩個池子里,其中在50畝的池子中投放了15700尾。2004年7月21日上午,我們從本村安德明處購買了被告生產(chǎn)的改水增氧靈,下午5點左右將該藥投放到50畝的河豚魚養(yǎng)殖池后時間不長,池中小雜魚開始死亡,后池中河豚魚開始死亡,此間我們雖然千方百計采取補救措施,但未能控制局面,至最后,該池中河豚魚全部死亡,我們蒙受巨額經(jīng)濟損失。經(jīng)有關部門認定,被告生產(chǎn)的改水增氧靈為假藥,訴訟要求被告賠償經(jīng)濟損失638345.44元。
被告深州保吉安獸藥制品有限公司辯稱:我單位生產(chǎn)的藥是增加氧氣,其主要成分不會導致魚死亡,原告應舉證說明使用我單位生產(chǎn)的藥與魚死亡之間有無因果關系。假藥是藥政部門鑒定的,只是包裝批號不符,與本案無關。改水增氧靈的主要成分是過氧化鈣,不具有毒性。原告的生產(chǎn)記錄中記錄7月17日使用了敵魚蟲50袋,這種藥距使用改水增氧靈只有4天,死魚的責任不能全歸于使用的最后一種藥上。我方對河北博亞科技事務有限公司做出的《司法鑒定書》有異議,其結(jié)論不具有科學性、完整性,要求對改水增氧靈的性狀、含量及毒性委托有資質(zhì)的機構(gòu)進行重新鑒定。
經(jīng)審理查明:2003年9月底,原告共購進河豚魚苗21000尾,經(jīng)室內(nèi)越冬養(yǎng)殖后,2004年4月,將存活的21000尾二齡河豚魚投放在水面分別為50畝、20畝的兩個池子里,其中在50畝的池子中投放了15700尾。2004年7月21日上午,原告從本村安德明處購買了被告生產(chǎn)的改水增氧靈,下午5點左右將該藥投放到50畝的河豚魚養(yǎng)殖池后時間不長,池中小雜魚開始死亡,后池中河豚魚開始死亡,至最后,該池中河豚魚全部死亡,原告將情況及時通報給樂亭縣水產(chǎn)技術(shù)推廣站等相關部門,經(jīng)查,被告生產(chǎn)的改水增氧靈有效期為二年,2003年下半年,被告將本廠生產(chǎn)的改水增氧靈賣與安德明4件,計100袋,每件50元。2004年7月21日安德明以每袋7元的價格賣與原告50袋。2004年7月26日原告與樂亭縣水產(chǎn)局技術(shù)站共同將改水增氧靈送至唐山市獸藥監(jiān)察所,29日該所對改水增氧靈進行檢驗,結(jié)論是:改水增氧靈是假批準文號,屬于無標生產(chǎn)的假獸藥。2004年9月1日唐山市畜牧水產(chǎn)局對被告作出(唐)獸藥罰字(2004)第12號行政處罰決定書,內(nèi)容是:(1)沒收現(xiàn)庫存改水增氧靈等5種獸藥,(2)處罰款11090元,(3)沒收非法所得11090元,行政處罰決定書已履行。
原告于2006年7月12日起訴至本院,本院委托河北博亞科技事務有限公司,對被告生產(chǎn)的改水增氧靈是否是造成河豚魚死亡的原因給予鑒定,并對損失情況進行評估。2006年11月3日河北博亞科技事務有限公司作出博亞(2006)糾鑒字第32號司法鑒定書,內(nèi)容:關于損失評估:1、2006年10月23日,我們對該養(yǎng)殖池的面積進行了測量,該池塘有效養(yǎng)殖面積為50.1畝,池塘水深為1.1-1.5米,池塘設有進排水設施,并配有3km增氧機4臺。該池塘配套設施齊全,適宜河豚魚養(yǎng)殖。2、該池塘總計放養(yǎng)河豚魚15700尾,平均每畝放養(yǎng)314尾,平均規(guī)格為0.78斤|尾。放養(yǎng)此大規(guī)格苗種及密度,適合本地區(qū)的養(yǎng)殖模式。3、經(jīng)過近三個月的養(yǎng)殖,2004年7月15日和2004年7月20日,原告與收購商共同打樣測定,該池塘中河豚魚的平均規(guī)格為1.165斤|尾,經(jīng)商定其收購價平均為34.7元|斤。鑒定結(jié)論為:1、原告養(yǎng)殖河豚魚死亡與使用被告生產(chǎn)的改水增氧靈有因果關系。2、由于該池中養(yǎng)殖的河豚魚全部死亡,則其經(jīng)濟損失為:571212.32元。又:本鑒定結(jié)論僅以現(xiàn)有證據(jù)為依據(jù),如雙方當事人對此報告有異議,請在收到此報告15日內(nèi)提供新證據(jù)進行調(diào)整。雙方當事人在接到報告15日內(nèi)均未提出異議。被告提供2006年10月31日石家莊市獸藥監(jiān)察所的檢驗報告,結(jié)論是改水增氧靈單項符合規(guī)定,但與原告使用的改水增氧靈不屬于一個生產(chǎn)批號。被告單方委托上海水產(chǎn)大學(農(nóng)業(yè)部漁用藥品臨床藥效試驗單位)對改水增氧靈進行了安全性試驗,結(jié)論是藥品是安全的。被告對河北博亞科技事務有限公司做出的《司法鑒定書》有異議,認為其結(jié)論不具有科學性、完整性,要求對改水增氧靈的性狀、含量及安全性委托有資質(zhì)的機構(gòu)進行重新鑒定。2007年11月29日本院將存于唐山市獸藥監(jiān)察所的改水增氧靈再次進行了封存。2008年6月20日,河北省高級人民法院委托中國科學技術(shù)咨詢服務中心對改水增氧靈性狀、含量等藥效安全性進行技術(shù)鑒定。該中心接受委托后,立即組成鑒定專家組開展工作,2008年10月9日,至唐山市獸藥監(jiān)察所提取樣品,于2008年10月15日,將改水增氧靈樣品送到浙江省淡水水產(chǎn)研究所進行藥效安全性試驗,通過技術(shù)分析,即采取碘量法對改水增氧靈有效氧含量進行測定及毒性試驗,2008年12月10日,中國科學技術(shù)咨詢服務中心出具中科咨鑒字(2008)第009號司法鑒定結(jié)論,內(nèi)容是:
1、改水增氧靈的有效氧含量為3.49%-3.59%,平均有效氧含量為3.53±0.05%。
2、改水增氧靈對河豚的96小時LD50﹥200mg|L,安全濃度﹥20mg|L.按照改水增氧靈使用說明書標注的使用方法,其在河豚養(yǎng)殖生產(chǎn)中使用是安全的。
對此鑒定報告,被告沒有異議,原告持有異議,理由是:1、按照說明書上的藥理作用,改水增氧靈是利用其多孔性與超強吸附能力,將水體中的氨氮、亞硝酸鹽等有害物質(zhì)吸附并沉降至水底,并與底質(zhì)微生物作用,將有害物質(zhì)分解成水體能利用的營養(yǎng)物質(zhì),而鑒定報告中沒有提到氨氮等物質(zhì)發(fā)生作用,產(chǎn)生了何種物質(zhì)。2、試驗中用的是自來水,河豚不可能在淡水中生存,低于5‰鹽度就自然死亡。3、當時送檢的改水增氧靈是xxxx年xx月xx日出生產(chǎn),有效期是二年,鑒定時間是2008年11月,已超過保質(zhì)期三年多,不能保證藥品質(zhì)量未發(fā)生變化。對于以上原告提出的異議,中國科學技術(shù)咨詢服務中心書面答復是:1、關于鑒定事項,河北省高級人民法院委托我中心對改水增氧靈性狀、含量等藥效安全性進行技術(shù)鑒定,不涉及改水增氧靈作用機理等方面內(nèi)容。2、關于試驗用水,本次鑒定藥效試驗選用的河豚為暗紋東方鲀,屬洄游性魚類,其幼體至成體完全可以在淡水環(huán)境中正常生長。3、關于改水增氧靈有效期,我中心明確本次鑒定僅對送檢樣品負責,另查,原告的養(yǎng)殖記錄記載使用改水增氧靈前四天使用了敵魚蟲藥品。
上述事實有當事人陳述、鑒定結(jié)論、書證等可以證實。
本院認為:中國科學技術(shù)咨詢服務中心所試驗用的改水增氧靈超過保質(zhì)期三年多,藥效及藥品成分可能會發(fā)生變化,該中心以河北省高級人民法院委托其對改水增氧靈性狀、含量等藥效安全性進行技術(shù)鑒定,不涉及改水增氧靈作用機理等方面內(nèi)容為由從而回避了原告對于該藥品作用機理方面的質(zhì)疑,該藥品為安全性的鑒定結(jié)論即為不可靠。河北博亞科技事務有限公司作出博亞(2006)糾鑒字第32號司法鑒定書,沒有技術(shù)性鑒定,僅憑外在觀察即得出有因果關系的鑒定結(jié)論也不完全可靠。同一種藥品得出兩種截然相反的鑒定結(jié)論,兩種鑒定結(jié)論均存在缺陷,客觀事實是原告養(yǎng)殖的河豚魚在使用了被告生產(chǎn)的改水增氧靈后發(fā)生了魚死亡的現(xiàn)象,而使用改水增氧靈前四天使用了其它的藥品,因此,宜認定被告生產(chǎn)的改水增氧靈是原告河豚魚死亡的原因之一,原告的損失由原被告雙方承擔,被告承擔主要責任,原告承擔次要責任。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百二十二條、一百三十一條、一百三十四條,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十一條、三十二條之規(guī)定,經(jīng)審委會決定,判決如下:
被告深州保吉安獸藥制品有限公司賠償原告張某某、牛某年損失571212.32元的70%即399848.62元,另外30%損失由原告自行負擔。
如果未按本判決書指定的期間履行給付金錢義務,應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費11393元,其它訴訟費11393元,共計22786元,原告負擔6836元,被告負擔15950元,原告已墊付13966元,被告應給付原告7130元,交樂亭縣人民法院8820。二次鑒定費共計60000元,原告負擔18000元,被告負擔42000元,原告已墊付20000元,被告已墊付40000元,被告應給付原告2000元。
以上均于判決生效后十日內(nèi)履行。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于河北省唐山市中級人民法院。
審判長 佟會峰
審判員 苗玉紅
代理審判員 劉新元
書記員: 張克家
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