原告：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省。
　　委托訴訟代理人：劉軍，上海金永成德律師事務(wù)所律師。
　　被告：上海六合制冷設(shè)備工程有限公司，住所地上海市奉賢區(qū)。
　　法定代表人：徐敏輝，董事長。
　　委托訴訟代理人：李星輝，上海固金律師事務(wù)所律師。
　　第三人：李守都，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住四川省大竹縣石河鎮(zhèn)玉子鋪村4組。
　　原告張某某與被告上海六合制冷設(shè)備工程有限公司(以下至判決主文前簡稱六合公司)、第三人李守都提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，本院于2019年4月1日立案后，依法適用簡易程序，于同年5月31日、8月16日公開開庭進行了審理。原告張某某及其委托訴訟代理人劉軍、被告六合公司的法定代表人徐敏輝及其委托訴訟代理人李星輝、第三人李守都到庭參加訴訟。審理中，原、被告、第三人同意一個月庭外和解的期限不計入本案審限。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告張某某向本院提出訴訟請求：被告六合公司賠償原告醫(yī)藥費人民幣42,814.42元、誤工費42,000元(6,000元/月×7月)、護理費21,000元(200元/天×105天)、營養(yǎng)費4,200元(40元/天×105天)、住院伙食補助費240元(20元/天×12天)、原告兒子因護理原告從四川往返上海的交通費2,000元、殘疾賠償金136,068元、固定拆除費用3萬元(預(yù)估)、被撫養(yǎng)人生活費4,991.25元、精神損害撫慰金5,000元、交通費2,000元、鑒定費6,750元(工傷鑒定費2,850元，本次訴訟鑒定費3,900元)、律師費10,000元。事實和理由：2017年8月，被告為其承攬的羅曼園高級婚禮會館宴會廳(以下簡稱羅曼園項目)空調(diào)安裝項目雇傭了第三人李守都。因被告需要更多的勞力，同月18日，第三人代被告找到原告，并約定以每天200元的價格為被告進行安裝，安裝的空調(diào)及所用的腳手架等均由被告提供。同月24日，原告在正常施工時，因腳手架固定螺針損壞倒塌，致使原告摔傷造成腰椎骨折，當(dāng)日即被送到醫(yī)院入院治療，于2017年9月6日出院。原告?zhèn)榻?jīng)司法鑒定構(gòu)成XXX傷殘。原告在為被告提供勞務(wù)期間非自身原因受到損害，被告作為雇主有義務(wù)確保雇員的施工安全可靠。被告提供的勞動工具存在重大安全隱患，造成原告損害，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
　　被告六合公司辯稱，被告因承接來的空調(diào)安裝業(yè)務(wù)量大，就與第三人長期合作，由第三人幫忙完成工程吊裝接管任務(wù)。涉案羅曼園項目系被告將承接來的部分空調(diào)吊裝業(yè)務(wù)交給第三人承攬，第三人安排了原告從事吊裝空調(diào)業(yè)務(wù)，原告系第三人的雇員，原告的工資也是與第三人結(jié)算的，與被告無關(guān)。腳手架也并非被告提供，系第三人向羅曼園項目工程部借用的，并且腳手架符合使用條件，工程部負責(zé)人告知被告本次事故系原告自身操作不當(dāng)摔傷，原告自身存在重大過錯。關(guān)于原告主張的損失：醫(yī)藥費金額認可；原告是農(nóng)村戶籍人員，無證據(jù)證明其收入來源于城鎮(zhèn)及在城鎮(zhèn)居住滿一年，故應(yīng)當(dāng)按照農(nóng)村居民標準計算殘疾賠償金；原告未提供受傷前的工資收入，故應(yīng)當(dāng)按照上海市同期最低工資標準計算誤工費；原告未提供護理費發(fā)票，應(yīng)當(dāng)按照上海市同期最低工資標準計算護理費；營養(yǎng)費應(yīng)按照20元/天計算；認可原告自身就醫(yī)產(chǎn)生的交通費，標準為500-1,000元，原告兒子四川往返上海的交通費不認可，也未提供交通費發(fā)票；精神損害撫慰金認可3,000元；認可律師費5,000元；認可鑒定費3,900元，工傷鑒定費不認可；被扶養(yǎng)人生活費不認可，原告勞動能力并未喪失；固定拆除費用不認可，應(yīng)待實際發(fā)生后另行主張；認可醫(yī)藥費、住院伙食補助費；同意司法鑒定意見書中確定的二期手術(shù)的休息期、營養(yǎng)期、護理期在本案中一并處理。事故發(fā)生后，被告支付過原告5,000元，應(yīng)當(dāng)一并處理。
　　第三人述稱，其是被告的雇員，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因羅曼園項目需要人，被告派其去找?guī)褪忠黄鸶苫?，被告告知其找小工?00元/天，其就和原告說了，原告同意后其就將原告介紹給被告，之后原告就和第三人一起為被告干活。
　　本院經(jīng)審理認定事實如下：原告張某某系農(nóng)村戶籍人員。原告及第三人李守都均無空調(diào)安裝的專業(yè)資質(zhì)。被告六合公司系專業(yè)從事空調(diào)安裝的企業(yè)。2017年8月24日上午，原告及第三人在位于上海市浦東新區(qū)錦尊路XXX號的羅曼園項目從事空調(diào)安裝時，原告從高度約1.70-1.80米的腳手架上摔至地面受傷。事發(fā)時，原告未采取相關(guān)安全防護措施。同日上午，原告至上海市仁濟醫(yī)院(東院)就診。同月25日至9月6日，原告在上海市仁濟醫(yī)院(東院)住院治療，診斷為腰椎壓縮性骨折(L1)。同年9月5日、9月21日、10月23日、2018年4月26日、5月10日、5月31日、7月9日、2019年6月3日，原告至上海市仁濟醫(yī)院(東院)就診。為上述治療，原告共支付醫(yī)藥費42,814.42元。原告受傷后，被告共計支付原告5,000元。
　　2018年4月25日，廣東國暉(上海)律師事務(wù)所委托上海連衡生物科技有限公司對原告的傷殘等級等作司法鑒定。該鑒定機構(gòu)于2018年4月28日出具司法鑒定意見書，鑒定意見為：張某某因外傷構(gòu)成工傷XXX傷殘，損傷后治療酌情給予休息期150日、營養(yǎng)期60日、護理期60日。擇期行內(nèi)固定拆除術(shù)，酌情給予休息期30日、營養(yǎng)期30日、護理期30日。原告為此支付鑒定費2,850元。2018年6月21日，原告向上海市浦東新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會提出申請，要求確認2017年8月18日至2018年6月15日期間原、被告雙方存在勞動關(guān)系。同年8月15日，該仲裁委員會作出裁決書，對原告的請求不予支持。
　　審理中，經(jīng)原告申請，本院委托司法鑒定科學(xué)研究院對原告的傷殘等級等作司法鑒定。該鑒定機構(gòu)于2019年7月23日出具司法鑒定意見書，鑒定意見為：張某某脊柱外傷，致腰1椎體壓縮性骨折并行手術(shù)治療，構(gòu)成人體損傷XXX殘疾。傷后一期治療休息180日，營養(yǎng)90日，護理90日；今后若行二期手術(shù)，酌情休息30日，營養(yǎng)15日，護理15日。原告為此支付鑒定費3,900元。
　　2017年7月7日，被告為第三人購買了企業(yè)員工團體保險，保險期間為2017年7月7日至2018年7月6日；2017年8月24日，被告為原告購買了企業(yè)員工團體保險，保險期限為2017年8月25日至2018年7月6日。
　　被告法定代表人與第三人的微信聊天主要內(nèi)容如下：2016年2月25日：(第三人)明天幾點到啊，材料，扶梯，打孔都備好了嗎？還有圖紙要有的呀。(被)：打孔的9點到，管道圖紙都畫好了，材料也會到。打孔的已經(jīng)到了在交叉路口。2月26日：(第三人)我也在工地呀，這里要安全帽，電箱，拖線板呢?！?月29日：(第三人)：空調(diào)吊裝125空調(diào)人工補貼200元，全熱交換器吊裝補貼1000元，一樓改排水管人工2個600元，改動全熱交換器方向，風(fēng)管難度吊裝補人工1個300元，地下室增加一臺2匹柜機安裝費300元，一樓空調(diào)接電源補貼人工費300元，一樓全然交換器改位人工費300元，合計為3000元。(被)：上次補貼的費用給你了怎么還發(fā)過來呀。哦，你分開算也行。……11月21日：(第三人)：帶點焊條。(被)：好的?！?1月24日：絲桿200，膠布35，共計235。(被)：轉(zhuǎn)賬235元。……12月6日：打的42元，$6*15保溫75跟210元，$12*15保溫40根144，$8絲桿15根54元，絲桿直接25只5元，回來車費80元，人工費150元合計685元。(被)：明天9：00上午隱蔽工程驗收。(第三人)：收到。(被)：代替我驗收。(第三人)：哦。昨天買材料685塊錢你看到了嗎？把你的焊槍帶來用一下。(被)：好的，轉(zhuǎn)賬685元。(被)：外機抓緊安裝，裝之前叫他們看下現(xiàn)場，一定要直，安全注意，帶好保險帶。(第三人)：收到?！?2月12日：(第三人)：硅膠3瓶45元，硅膠槍15元，$10轉(zhuǎn)頭2只16元，合計76元。(被)：今天到醫(yī)院呆了一天，明天?！?2月17日：(第三人)：再帶幾個電膠布?！?2月19日：(被)：樣板間的風(fēng)口快裝掉，領(lǐng)導(dǎo)在催了?！?2月27日：(第三人)：帶三套6—12的銅螺帽。美工刀片一盒。$20水管7根98元，$20保溫20根50元，$32三通25只50元，合計198元。明天要R22PVC110變32三通2只，50變32三通1只，泡沫板5張，膠水，美工刀片，帶三套6—12的銅螺帽。你叫人買又要很久，我早點去買。(被)：好的，你買一桶10公斤r22制冷劑就夠了，一米加16克，每臺按8米算，一般空調(diào)在5米內(nèi)可以不加，所以每臺按8米算就是每臺加128克左右。(第三人)：知道了。明天要R22(150元)PVC110三通13元，75變32大小頭6元只，50變32三通1只4.5元，泡沫板5張190元，膠水20元，美工刀2元片，帶三套6—12的銅螺帽6元，車費160元，共計5515元，合計兩次749.5元。(被)：轉(zhuǎn)賬750元?！?017年1月8日：(第三人)：只有這種膠。(被)：好用嗎？先用用看會不會化學(xué)反應(yīng)對復(fù)合板腐蝕。小瓶的有嗎？沒有的話就買那個。(第三人)：沒有。膠水65元。(被)：發(fā)了微信紅包顯示膠水。3月4日：(第三人)：加班另計，50塊一個小時，可以不？(被)：可以。……4月6日：(第三人)：pvc膠水一瓶6元，25pvc彎頭8個20元，pvc50三通一個5元，pvc32轉(zhuǎn)25三通一個4元，pvc50轉(zhuǎn)25大小頭5元，pvc50直接一個3元，白膠一桶42元，石膏粉一包15元，膩子粉一包15元，熟膠粉一包20元，刷子一把5元，油灰刀5元，灰板4元，共計148元，兩次總計273.5元，還有一根25pvc管10塊錢，283.5塊。(被)：轉(zhuǎn)賬283.50元?！?月13日：(第三人)：pvc彎頭兩只5元，直接2個3元，共8元。(被)：微信紅包。(第三人)：今天上班到六點加班一小時，加班費50元，共計350塊錢?！?月27日：(第三人)：支架兩付50元，生活費兩人30元，車費兩人20元，人工兩人600元，共計700元。6月7日：(被)：明天盡量8：00到那，我明天8：00前會到的?！惭b工具該帶的都帶好包括繩子。(第三人)：焊槍我這里沒有氧氣了。(被)：我?guī)н^來吧。(第三人)：還有銅管、焊條。(被)：好的我先帶點去吧。……7月22日：(第三人)：軟件園3號樓人工2個650加班2小時100元，錦尊路軟件園人工3天6個1950塊，局門路人工2個650元，外高橋錦尊路人工2個650元，加班2小時100元，21局門路下午到晚上9點350元，以上生活費200元，合計4650元。……8月13日：(第三人)：今天開始做風(fēng)管了，來的時候帶幾雙手套。(被)：好的。(第三人)：買一盒刀片?！?月15日：(第三人)：我的手槍轉(zhuǎn)不掉了，把你的拿來用。還有4.2的轉(zhuǎn)頭，32水管保溫來4根。(被)：好的。8月16日：(第三人)：人家不借。啥情況啊。還要一瓶風(fēng)管膠水。140一把要不要。(被)：發(fā)送紅包備注手槍轉(zhuǎn)。……8月26日：(第三人)：明天你安排一個人同我一起去做風(fēng)口下接。(被)：好的?！?br/>　　以上事實，由原、被告的陳述，涉案仲裁裁決書、病史材料、醫(yī)療費發(fā)票、司法鑒定意見書、鑒定費發(fā)票、平安養(yǎng)老保險股份有限公司保單、保單信息截屏、微信聊天記錄等證據(jù)證實。
　　審理中，原告提供房屋租賃合同、居住證明、租房收款憑證，認為其自2016年9月5日起居住于上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)前進村西李家宅XXX-XXX號XXX室，該區(qū)域?qū)儆诔擎?zhèn)地區(qū)，因原告未及時去居委會登記，故居委會出具的居住證明時間系自2017年5月，要求適用城鎮(zhèn)居民標準計算殘疾賠償金。經(jīng)質(zhì)證，被告對上述證據(jù)的真實性不予認可，認為居住證明應(yīng)當(dāng)由派出所開具，即使居住證明系真實的，原告在事發(fā)前居住于城鎮(zhèn)也未滿一年，不同意適用城鎮(zhèn)居民標準。原告另表示因被告系在事故發(fā)生后為原告購買的企業(yè)員工團體保險，其向保險公司咨詢過此次受傷不能獲得保險理賠。
　　本院認為，原告要求被告承擔(dān)雇主賠償責(zé)任，被告抗辯第三人是原告的雇主，故本案爭議焦點為原告、被告及第三人之間構(gòu)成何種法律關(guān)系？雇傭關(guān)系一般以直接提供勞務(wù)為目的，雇傭合同的受雇人在一定程度上要受雇傭人的支配。承攬關(guān)系以完成工作成果為目的，承攬合同的當(dāng)事人之間不存在支配與服從關(guān)系，承攬人在完成工作中具有獨立性。當(dāng)事人之間屬于雇傭關(guān)系還是承攬關(guān)系，應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人的業(yè)務(wù)范圍、工作內(nèi)容、工作安排、報酬結(jié)算方式、勞動工具提供等諸多因素作綜合判斷。在被告與第三人之間無相關(guān)書面合同的情況下，可根據(jù)被告法定代表人與第三人之間的微信聊天記錄分析判斷雙方的關(guān)系。由于被告在聯(lián)系業(yè)務(wù)后通知第三人工作時間與地點并安排工作內(nèi)容，工作完成后被告按工作量支付第三人勞動報酬并多次支付了加班費、車費、生活費等費用，被告多次支付第三人購買安裝空調(diào)所需相關(guān)輔料的費用及提供第三人安裝空調(diào)所需的勞動工具，被告為第三人購買了企業(yè)員工團體保險，結(jié)合被告與第三人以上述模式從事空調(diào)安裝業(yè)務(wù)接近兩年的事實，可以認定被告、第三人之間系雇傭關(guān)而系非承攬關(guān)系。第三人在提供勞務(wù)中召集原告共同施工，第三人系召集人，其地位與原告一樣，在被告承攬的工地上施工時聽從被告的指揮，皆系被告的雇員。雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，雇員有重大過失的，可以適當(dāng)減輕雇主的賠償責(zé)任。原告在為被告提供勞務(wù)中受傷，作為雇主的被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。原告系完全民事行為能力人，在自身并無相應(yīng)資質(zhì)和經(jīng)驗、技術(shù)的情況下，貿(mào)然參與空調(diào)安裝事務(wù)，在安裝空調(diào)前既未對安裝工具梯子進行檢查，亦未采取其他安全措施防范、減小危險，未盡審慎注意義務(wù)，對損害后果的發(fā)生亦有一定的過錯，故酌定被告對原告的損害后果承擔(dān)75%的賠償責(zé)任。
　　關(guān)于原告的合理損失，認定如下：1.醫(yī)療費，住院伙食補助費，雙方無爭議，分別認定42,814.42元、240元；2.誤工費，原告未提供其事發(fā)前工資收入情況，故根據(jù)鑒定結(jié)論確認的一期、二期休息期限為210日，按照2018年度上海市職工月最低工資標準2,420元計算，認定16,940元；3.護理費，原告主張每日200元，未提供相關(guān)證據(jù)佐證，本院不予采信。被告認可按照上海市同期最低工資標準計算，本院予以照準。根據(jù)鑒定結(jié)論確認的一期、二期護理期限為105日，按照2018年度上海市職工月最低工資標準2,420元計算，認定8,470元；4.營養(yǎng)費，根據(jù)原告的傷殘情況，本院酌定每日20元，根據(jù)鑒定結(jié)論確認的一期、二期營養(yǎng)期限為105日，認定2,100元；5.交通費，系受害人及其必要的陪護人因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用，計算應(yīng)以正式票據(jù)為準，有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與原告就醫(yī)情況、時間、人數(shù)、次數(shù)相結(jié)合。原告未提供交通費票據(jù)，根據(jù)原告就醫(yī)情況，本院酌定1,000元；6.殘疾賠償金，原告系農(nóng)村居民，原告的證據(jù)尚不足以證明其事發(fā)前一年居住于城鎮(zhèn)地區(qū)且主要收入來源于城鎮(zhèn)，故應(yīng)當(dāng)適用農(nóng)村居民標準，按照2018年度上海市農(nóng)村居民人均可支配收入標準(30,375元)計算20年并乘以10%的殘疾等級系數(shù)，認定60,750元；7.精神損害撫慰金，考慮原告殘疾等級、過錯程度及本地區(qū)平均生活水平等因素，酌定3,750元；8.鑒定費，依據(jù)本次鑒定費發(fā)票，認定3,900元。原告主張工傷鑒定費用2,850元由被告負擔(dān)，無事實及法律依據(jù)，本院不予支持；9.律師費，原告為本案訴訟聘請了律師，結(jié)合本案訴訟標的額、律師工作量等因素，酌定5,000元。因固定拆除費用尚未實際發(fā)生，被告亦不認可，原告可待后續(xù)發(fā)生以后再行主張。因原告未舉證證明因本次事故導(dǎo)致勞動能力喪失，故被扶養(yǎng)人生活費本院不予支持。以上損失中的精神損害撫慰金、律師費應(yīng)當(dāng)全額賠償，其余損失按照75%賠償，故被告應(yīng)當(dāng)賠償110,910.82元。被告已付5,000元，應(yīng)當(dāng)在賠償額中抵扣，故被告還需賠償原告105,910.82元。據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十二條、第二十六條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條第一款、第二款、第二十八條第一款的規(guī)定，判決如下：
　　被告上海六合制冷設(shè)備工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告張某某人身損害損失費105,910.82元。
　　負有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人，如果未按判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費5,906元，減半收取計2,953元(原告張某某已預(yù)交)，由原告張某某負擔(dān)1,744元，由被告上海六合制冷設(shè)備工程有限公司負擔(dān)1,209元，于本判決生效之日起七日內(nèi)向本院交納。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。

審判員：顧丹丹

書記員：吳??莉