甘肅省渭源縣人民檢察院

刑?事?抗?訴?書

渭檢公訴訴刑抗〔2018〕1號

渭源縣人民法院以（2018）甘1123刑初125號刑事判決書對被告人康某某、張某某、張某某、王某某、姚某某、王某某涉嫌盜竊罪、陳某某涉嫌掩飾、隱瞞犯罪所得罪一案判決：被告人康某某犯盜竊罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣伍仟元。撤銷甘肅省武威市涼州區(qū)人民法院（2017）甘0602刑初403號刑事判決書中對罪犯張某某宣告緩刑一年的執(zhí)行部分，執(zhí)行原判有期徒刑六個月，并處罰金貳仟元，與新犯盜竊罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣伍仟元合并執(zhí)行。決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣柒仟元。被告人張某某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣伍仟元。被告人王某某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣伍仟元。被告人姚某某犯盜竊罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣伍仟元。被告人王某某犯盜竊罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣伍仟元。被告人陳某某犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年；并處罰金人民幣伍萬元。本院依法審查后認為，該判決確有錯誤，理由如下：

1、該判決對被告人康某某、張某某、王某某、姚某某、王某某、陳某某未判處責令退賠非法占有、處置的被害人財產(chǎn)，屬適用法律錯誤。本案被告人非法占有、處置的被害人財產(chǎn)全部未追回，只有被告人張某某退賠部分被害人經(jīng)濟損失人民幣壹萬元，而其他被告人均未退賠?！吨腥A人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠”。最高人民法院《關(guān)于適用刑法第六十四條有關(guān)問題的批復》（法[2013]229號）規(guī)定“被告人非法占有、處置被害人財產(chǎn)的，應當依法予以追繳或者責令退賠。追繳或者責令退賠的具體內(nèi)容，應當在判決主文中寫明?！睋?jù)此，該判決未對被告人康某某、張某某、王某某、姚某某、王某某、陳某某判處責令退賠非法占有、處置的被害人財產(chǎn)，屬適用法律錯誤。

2、該判決對被告人陳某某適用緩刑錯誤。該判決以被告人陳某某歸案后對主要犯罪事實供認，并積極繳納罰金，有悔罪表現(xiàn)，對其宣告緩刑不致再危害社會為由，適用緩刑。但《中華人民共和國刑法》第七十二條第一款規(guī)定“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)輕微；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。”在本案中，被告人陳某某掩飾、隱瞞犯罪所得34次54只羊，價值57000余元。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2015]11號）第三條第一款第（二）項的規(guī)定，被告人陳某某的行為應當認定為《中華人民共和國刑法》第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。被告人陳某某在偵查、審查起訴、開庭審理中拒不供認犯罪事實，沒有悔罪表現(xiàn)。據(jù)此，陳某某不符合《中華人民共和國刑法》第七十二條第一款規(guī)定的緩刑適用條件，該判決對被告人陳某某適用緩刑錯誤。

綜上所述，該判決對被告人康某某、張某某、王某某、姚某某、王某某、陳某某未判處責令退賠非法占有、處置的被害人財產(chǎn)，適用法律錯誤；對被告人陳某某適用緩刑錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，提出抗訴，請依法判處。

此致

甘肅省定西市中級人民法院??????????????????????????????????

2018年11月9日????????

附：被告人被告人康某某、張某某、王某某、姚某某、王某某、陳某某現(xiàn)羈押于渭源縣看守所。