王成忠涉嫌枉法裁判罪二審?fù)徶辈ラ_(kāi)始，審判長(zhǎng)宣布庭前會(huì)議決定時(shí)稱(chēng)，駁回被告人和辯護(hù)人的回避申請(qǐng)。但我們從來(lái)沒(méi)有行使過(guò)申請(qǐng)回避的權(quán)利，我們一直要求的是：審判長(zhǎng)史震及兩位合議庭成員自行回避。而即使申請(qǐng)過(guò)回避，如果有新的理由，仍然可以申請(qǐng)回避。
我和肖之娥剛擔(dān)任王成忠的辯護(hù)人后，2018年3月12日就向遼源中院提交了《關(guān)于史震庭長(zhǎng)及合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)自行回避的法律意見(jiàn)》。5月11日，我們又要求遼源市人民檢察就此進(jìn)行法律監(jiān)督，向趙艷處長(zhǎng)提交了《請(qǐng)求遼源市檢察院依法實(shí)施法律監(jiān)督、督促遼源中院史震庭長(zhǎng)及合議庭其他兩位法官自行回避的申請(qǐng)》。
由于開(kāi)庭前發(fā)現(xiàn)電腦落在飛機(jī)上，案件材料全在電腦上，所以開(kāi)庭時(shí)沒(méi)法使用預(yù)先準(zhǔn)備的材料。很多朋友問(wèn)到此事，希望看到這份法律文件，故附在文后，供大家批評(píng)。
作為辯護(hù)人，我們一直以來(lái)都在努力與司法機(jī)關(guān)溝通，目的是希望妥善處理個(gè)案，共同維護(hù)司法權(quán)威。懇請(qǐng)法院認(rèn)真考慮我一直以來(lái)友好的提議。
徐昕
2018/11/11
請(qǐng)求遼源市檢察院依法實(shí)施法律監(jiān)督、督促遼源中院史震庭長(zhǎng)及合議庭其他兩位法官自行回避的申請(qǐng)
王成忠涉嫌民事枉法裁判罪一案正在遼源中院審理中。案件由刑二庭庭長(zhǎng)史震擔(dān)任主審法官。早在2018年3月12日，王成忠的辯護(hù)人徐昕、肖之娥就向遼源中院和史震提出，審判長(zhǎng)史震、合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)立即自行回避本案的審理。但迄今為止，遼源中院和史震拒絕作出答復(fù)。我們又向遼源中院監(jiān)察室進(jìn)行控告，亦未收到答復(fù)。
現(xiàn)辯護(hù)人徐昕依法向遼源市檢察院提出控告，請(qǐng)求檢察院履行法律監(jiān)督職能，依法糾正，督促史震和合議庭其他兩位法官立即自行回避王成忠案的審理。
事實(shí)與理由：
一、審判人員和本案有利害關(guān)系
眾所周知，王成忠系遼源中院原民三庭庭長(zhǎng)，在遼源中院工作多年，史震法官及合議庭其他兩位法官與王成忠是同事、朋友，有利害關(guān)系，可能影響公正處理案件，應(yīng)當(dāng)自行回避本案的審理。
《刑事訴訟法》第28條明確規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。”《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第23條也規(guī)定：“審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請(qǐng)其回避：（二）本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；（五）與本案當(dāng)事人有其他利害關(guān)系，可能影響公正審判的。”刑訴法及司法解釋均明確規(guī)定，審判人員本人與本案有利害關(guān)系，與本案當(dāng)事人有其他利害關(guān)系，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)自行回避。
二、回避是程序正義的底線(xiàn)要求
“當(dāng)事人不得擔(dān)任自己的法官”，這一古羅馬法律格言最精當(dāng)?shù)亟忉屃藶槭裁丛O(shè)立回避制度。這是程序正義最基本的要求，即與案件有牽連的人，不得擔(dān)任案件的裁判者，法官不得與案件結(jié)果或者各方當(dāng)事人有任何利益上或其他方面的關(guān)系。
遼源中院自審原庭長(zhǎng)，刑二庭庭長(zhǎng)審原民三庭庭長(zhǎng)，顯然是“當(dāng)事人不得擔(dān)任自己的法官”，無(wú)法確保本案得到客觀(guān)公正處理，無(wú)法保障王成忠獲得公正對(duì)待，還可能造成不良的社會(huì)影響，甚至成為司法笑話(huà)。三位法官對(duì)本案進(jìn)行二審并作出裁決，均很難得到社會(huì)公眾的認(rèn)同，如判決王成忠有罪，勢(shì)必會(huì)存在質(zhì)疑審判活動(dòng)中是否存在打擊報(bào)復(fù)的嫌疑，而如果判王成忠無(wú)罪，又會(huì)引發(fā)輿論對(duì)于徇私枉法的質(zhì)疑，最終將導(dǎo)致合議庭法官乃至遼源中院處于進(jìn)退失據(jù)的兩難境地而有損司法權(quán)威，從而嚴(yán)重?fù)p害司法公信力。為了維護(hù)司法權(quán)威和司法公信力，三位法官應(yīng)當(dāng)自行回避。
三、明知應(yīng)當(dāng)自行回避，審判人員更必須主動(dòng)回避
三位法官是從事刑事審判的專(zhuān)業(yè)法官，對(duì)刑事法律必定十分熟悉，應(yīng)當(dāng)清楚地了解有關(guān)自行回避的法律規(guī)定，并作為自覺(jué)遵守刑事訴訟法的典范。明知應(yīng)當(dāng)自行回避，審判人員更必須主動(dòng)回避，否則便是明知故犯。故辯護(hù)人從尊重法官懂法、自主和權(quán)威的角度考慮，暫不申請(qǐng)回避，而期待三位法官自覺(jué)守法，自行回避本案的審理。
四、違反回避制度是嚴(yán)重的程序違法，會(huì)導(dǎo)致再審與錯(cuò)案責(zé)任追究
違反回避制度屬于違反法律規(guī)定的訴訟程序、可能影響公正審判的情形。根據(jù)《刑事訴訟法》第227條第二項(xiàng)之規(guī)定，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院的審理違反回避制度的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回重新審判。根據(jù)《刑事訴訟法》第242條第四項(xiàng)之規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的，法院應(yīng)當(dāng)重新審判。因此，違反回避制度，即便經(jīng)過(guò)二審，最終仍會(huì)引發(fā)案件的再審，導(dǎo)致二審的無(wú)效，并可能追究合議庭法官的錯(cuò)案責(zé)任。
五、自行回避是對(duì)法官的保護(hù)
回避制度設(shè)置的初衷，不僅是保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，也是對(duì)法官的保護(hù)，使得法官能避免被社會(huì)指責(zé)不中立不公正，從而減輕壓力和職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。而本案還存在特殊情況。倘若不自行回避，則構(gòu)成“應(yīng)當(dāng)自行回避而不自行回避”，必將陷入遼源市西安區(qū)人民檢察院指控且被西安區(qū)法院一審認(rèn)定王成忠構(gòu)成枉法裁判罪的類(lèi)似邏輯：“對(duì)應(yīng)當(dāng)采信的證據(jù)不予采信，對(duì)應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)的事實(shí)不予調(diào)查”。為了保護(hù)法官，以及法官實(shí)現(xiàn)自我保護(hù)，防止檢察院及有關(guān)部門(mén)無(wú)理追責(zé)，三位法官也應(yīng)當(dāng)自行回避。
綜上所述，辯護(hù)人尊重法官，但確因法律規(guī)定與天理人情，史震及合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)回避。但辯護(hù)人提出史震、合議庭其他兩位法官應(yīng)當(dāng)立即自行回避本案的法律意見(jiàn)，一直不予答復(fù)，而且不見(jiàn)辯護(hù)人，不接電話(huà)。鑒于史震不自行回避本案的審理，倒是在回避辯護(hù)人，現(xiàn)請(qǐng)求遼源市履行法律監(jiān)督職能，督促史震和合議庭其他兩位法官立即自行回避王成忠案的審理。
此致
遼源市人民檢察院
王成忠的辯護(hù)人
北京圣運(yùn)律師事務(wù)所 （律師簽名）
2018年5月11日
案件名稱(chēng)：民事、行政枉法裁判罪
案號(hào)：（2018）吉04刑終29號(hào)
審理法院：遼源市中級(jí)人民法院
審判長(zhǎng)：史震 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)“法”）
審判員：康丹晶
審判員：李志華
上訴人：王成忠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“王”）
辯護(hù)人：徐昕（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“徐”）
開(kāi)庭時(shí)間：2018-11-08 09:30
整理人：龍嘉佳（有不全處請(qǐng)輕拍）
書(shū)記員：請(qǐng)肅靜，請(qǐng)法警出庭執(zhí)行任務(wù)，（宣讀法庭規(guī)則……）報(bào)告審判長(zhǎng)，開(kāi)庭前準(zhǔn)備已經(jīng)就緒，現(xiàn)在可以開(kāi)庭。
法：請(qǐng)坐下。（敲擊法槌）現(xiàn)在宣布開(kāi)庭，傳被告人王成忠到庭。
（王成忠進(jìn)入法庭）
法：本庭以二審程序依法公開(kāi)審理原來(lái)由遼源市西安區(qū)法院審理的王成忠民事、行政枉法裁判罪上訴、抗訴案件
王：審判長(zhǎng)，依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)卸下我的械具。
法：可以
（法警卸下王成忠械具）
法：現(xiàn)在核對(duì)上訴人的有關(guān)情況，根據(jù)王成忠，男，1969年10月7日出生，漢族，大學(xué)文化，原系遼源市中級(jí)人民法院民三庭庭長(zhǎng)，因涉嫌犯民事枉法裁判罪，于2017年9月3日被刑事拘留，同年9月17日被執(zhí)行逮捕，現(xiàn)羈押于遼源市看守所，準(zhǔn)確嗎？
王：準(zhǔn)確。
法：宣布合議庭成員、公訴人成員、書(shū)記員
王：審判長(zhǎng)，我有一個(gè)請(qǐng)求，請(qǐng)求（4:17沒(méi)聽(tīng)清）
法：現(xiàn)在本庭正在組織開(kāi)庭審理。
王：我先問(wèn)一下，是不是庭審進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播？因?yàn)轳R上要開(kāi)庭了。
法：剛才已經(jīng)宣布了，本庭是公開(kāi)審理，是網(wǎng)絡(luò)直播（詢(xún)問(wèn)審判長(zhǎng)三次得到回答）
王：謝謝法庭。
法：北京圣運(yùn)律師事務(wù)所律師徐昕、肖之娥擔(dān)任辯護(hù)人，依照刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，（告知被告人權(quán)利），下面宣布庭前會(huì)議報(bào)告。
徐：回避申請(qǐng)是不是應(yīng)該……（被打斷）
法：最高人民法院有規(guī)定，在宣讀完權(quán)利之后，可以宣布庭前會(huì)議報(bào)告。
徐：應(yīng)該，這是我認(rèn)為應(yīng)該……（再一次被打斷）
法：你可以有異議，但現(xiàn)在是我在組織庭審，
徐：我認(rèn)為應(yīng)該告知他有申請(qǐng)回避權(quán)的時(shí)候應(yīng)該要問(wèn)他申不申請(qǐng)。
法：你可以回去查這個(gè)規(guī)定，看看到底有沒(méi)有，但現(xiàn)在我在組織庭審。
徐：行吧。
法：現(xiàn)在宣讀庭前會(huì)議報(bào)告：原審被告人王成忠涉嫌犯民事枉法裁判罪一案，本院依照刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，召開(kāi)了庭前會(huì)議，庭前會(huì)議的主要內(nèi)容，是依照刑事訴訟法以及相關(guān)解釋的規(guī)定，就王成忠及其辯護(hù)人對(duì)于管轄、回避、是否公開(kāi)審理，排除非法證據(jù)、調(diào)取證據(jù)、證人出庭等問(wèn)題向控辯雙方了解情況，聽(tīng)取意見(jiàn)，1、對(duì)于管轄和回避問(wèn)題，辯方認(rèn)為，遼源市中級(jí)人民法院的所有人和王成忠都有關(guān)系，要求遼源中院整體回避，不應(yīng)行使管轄權(quán)，對(duì)此，檢察員認(rèn)為，本案是普通案件，發(fā)生在遼源市，一審有遼陽(yáng)中院指定西安區(qū)人民法院管轄，被告人對(duì)一審判決不服，提出上訴，遼陽(yáng)市中院對(duì)該案二審進(jìn)行審理，符合刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，不屬于回避事由，本案不存在法定回避情形，2、控辯雙方對(duì)是否公開(kāi)審理該案沒(méi)有異議，3、關(guān)于二審舉證、質(zhì)證的方式，鑒于本案是二審案件，對(duì)于一審中舉證、質(zhì)證過(guò)的意見(jiàn)，在二審審理過(guò)程中，雙方已經(jīng)進(jìn)行了查閱，二審不在組織雙方重復(fù)舉證，雙方同意綜合發(fā)表意見(jiàn)，4、關(guān)于非法證據(jù)排除問(wèn)題，被告人及辯護(hù)人提出，本案存在疲勞審訊，威脅引誘等情形，認(rèn)為筆錄與審訊筆錄差異巨大，對(duì)此檢查員出具了入所體檢表，認(rèn)為王成忠在一審不提出非法證據(jù)排除，而在二審提出排除非法證據(jù)，理由不充分，筆錄之間有6小時(shí)間隔，王成忠神態(tài)正常，表達(dá)清晰，不存在疲勞審訊的情形，王成忠入所時(shí)沒(méi)有問(wèn)題，入所后也做了有罪供述，其作為老法官，對(duì)于法律，應(yīng)有判斷，筆錄和錄像主要內(nèi)容基本一致即可，不能要求完全一致，王成忠的有罪供述是客觀(guān)真實(shí)的，應(yīng)作為定案的根據(jù)，5、關(guān)于申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)及證人出庭問(wèn)題，辯護(hù)人申請(qǐng)接觸過(guò)本案的所有人員出庭作證，庭前會(huì)議閉會(huì)后，本院重點(diǎn)對(duì)管轄、回避、非法證據(jù)排除、調(diào)取證據(jù)、證人出庭等問(wèn)題進(jìn)行了認(rèn)真的研究：1、關(guān)于案件管轄、回避的問(wèn)題：應(yīng)當(dāng)明確的是，根據(jù)法律規(guī)定，申請(qǐng)回避的對(duì)象只能是正在辦理案件的審判人員、檢查人員、書(shū)記員、翻譯人員，以及鑒定人員等，申請(qǐng)合議庭等司法機(jī)關(guān)整體回避，沒(méi)有法律依據(jù)，被告人及其辯護(hù)人實(shí)際是對(duì)本院的管轄權(quán)提出異議，對(duì)此，刑事訴訟法第二十四（應(yīng)為二十五條）條規(guī)定，刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。第二十六條規(guī)定（應(yīng)為二十七條），上級(jí)人民法院可以指定下級(jí)人民法院審判，管轄不明的案件，也可以指定下級(jí)人民法院將案件移送其他人民法院審判。本案系適用上述規(guī)定，將本案指定由西安區(qū)人民法院管轄，一審結(jié)束后，案件上訴至本院，本院不存在不宜行使管轄權(quán)的情形，本案也不存在應(yīng)當(dāng)回避的情形，對(duì)于管轄異議和回避申請(qǐng)予以駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議，2、關(guān)于排除非法證據(jù)問(wèn)題，本院認(rèn)為，根據(jù)《人民法院辦理刑事案件排除非法證據(jù)規(guī)程（試行）》第十五條規(guī)定，控辯雙方在庭前會(huì)議中對(duì)證據(jù)收集的合法性未達(dá)成一致意見(jiàn)，人民法院應(yīng)當(dāng)在庭審中進(jìn)行調(diào)查。鑒于本案是二審案件，不是一審案件，一審中，王成忠本人的供述已經(jīng)作為起訴、指控其有罪的依據(jù)，經(jīng)過(guò)了一審的舉證和質(zhì)證，在二審?fù)徴{(diào)查中，雙方可以就案件收集的合法性進(jìn)一步充分發(fā)表意見(jiàn)，法庭將綜合全案證據(jù)材料，在審查證據(jù)收集合法性的基礎(chǔ)上，對(duì)證據(jù)的真實(shí)性予以審查，關(guān)于證據(jù)的證明力，也將考察證據(jù)與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度，證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行審查判斷；3、關(guān)于調(diào)取證據(jù)及證人出庭問(wèn)題，本院認(rèn)為，根據(jù)《刑事訴訟法》解釋第五十一條，五十二條、第二百零五條之規(guī)定，以上規(guī)定賦予了法院調(diào)取證據(jù)、證人出庭，確有必要的，享有審查確認(rèn)的權(quán)利，按照上述規(guī)定，本院經(jīng)審查認(rèn)為，就目前，就案卷的證據(jù)情況來(lái)看，暫無(wú)必要，對(duì)此法庭將根據(jù)本次庭審的情況，進(jìn)一步綜合審查判斷是否有必要調(diào)取證據(jù)、以及通知證人出庭，庭前會(huì)議報(bào)告宣布完畢?，F(xiàn)在開(kāi)始法庭調(diào)查（未提回避問(wèn)題），宣讀一審判決書(shū)。
徐：審判長(zhǎng)，你剛剛說(shuō)我們有申請(qǐng)回避的權(quán)利，那么你們就沒(méi)有詢(xún)問(wèn)我們要不要申請(qǐng)庭審人員回避。
法：庭前會(huì)議已經(jīng)聽(tīng)取了雙方的意見(jiàn)。
徐：庭前會(huì)議，我們并沒(méi)有申請(qǐng)合議庭成員回避，甚至我們都不了解合議庭成員是由哪些人組成的，我所提出的是要求審判長(zhǎng)史震以及其他兩位合議庭成員自行回避，所以剛剛你關(guān)于庭前會(huì)議報(bào)告中駁回回避申請(qǐng)，還不的申請(qǐng)復(fù)議的這個(gè)決定是完全錯(cuò)誤的，因?yàn)槲覀兌紱](méi)有申請(qǐng)你回避，何來(lái)駁回呢？何談不得申請(qǐng)復(fù)議呢？
法：庭前會(huì)議已經(jīng)告知了你們合議庭組成人員。
徐：這個(gè)可以查庭前會(huì)議的筆錄和錄音錄像，你沒(méi)有告知，你說(shuō)當(dāng)時(shí)并沒(méi)有完全確定，而且我和王成忠都是沒(méi)有申請(qǐng)過(guò)合議庭成員回避的事項(xiàng)，沒(méi)有申請(qǐng)過(guò)！所以，一開(kāi)庭就已經(jīng)剝奪了王成忠和辯護(hù)人申請(qǐng)回避的權(quán)利。
法：法庭采納你（指辯護(hù)人）的意見(jiàn)?，F(xiàn)在詢(xún)問(wèn)一下，上訴人及辯護(hù)人是否申請(qǐng)回避？
徐：我要申請(qǐng)審判長(zhǎng)史震，兩位審判員康丹晶、李志華回避，申請(qǐng)全部審判委員會(huì)委員回避。在申請(qǐng)回避之前，能否讓王成忠坐下？因?yàn)樗恢痹谀莻€(gè)地方罰站。
法：可以。坐下。說(shuō)下你的理由（指申請(qǐng)回避的理由）
徐：我先說(shuō)還是王成忠先說(shuō)？
法：你也可以先說(shuō)，
王：我簡(jiǎn)單說(shuō)一下，今天來(lái)到這個(gè)法庭，是我曾經(jīng)工作過(guò)的地方，看到熟悉的面孔，我的心情很激動(dòng)，關(guān)于回避的問(wèn)題，在庭前會(huì)議當(dāng)中我沒(méi)有正式提出，因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)我并不知到。今天就正式地提出審判長(zhǎng)、審判員、書(shū)記員回避，……在一審中，遼源市中級(jí)人民法院做出了指定管轄，在一審判決中，到今天，我仍然是遼源市中級(jí)人民法院的庭長(zhǎng)，未被罷免，我不清楚，遼源中級(jí)法院當(dāng)時(shí)回合讓xx法院回避，回避的原因是什么，遼源市中級(jí)人民法院作為x區(qū)人民法院的上級(jí)，如果xx法院需要回避，那么遼源市中級(jí)人民法院更應(yīng)當(dāng)回避。不論是在xx區(qū)法院還是西安區(qū)人民法院，上一級(jí)都是遼源市中院，這個(gè)是說(shuō)不通的，作為上級(jí)法院，他要求下級(jí)法院依法審查，自己更應(yīng)該依法審查，要求一審法院回避，自己更應(yīng)當(dāng)回避，如果認(rèn)為xx法院和我有重大關(guān)系，那么遼源中院對(duì)我更是有重大影響，尤其是遼源市作為全國(guó)司法改革首批試點(diǎn)法院中，我認(rèn)為這不符合法治精神，我作為遼源市中級(jí)人民法院的一員，我對(duì)這種做法感到（停頓），說(shuō)句不好聽(tīng)的，恥辱。作為一名法律工作者，一名法律人，首先要忠于事實(shí)，忠于法律。
法：還有沒(méi)？說(shuō)完了嗎？
王：我想遼源中院在一審指定西安區(qū)人民法院管轄，理由無(wú)非是我和xx區(qū)法院的關(guān)系比較親密，那么就不考慮我在中級(jí)人民法院的關(guān)系了嗎？關(guān)于管轄，在司法實(shí)踐中，應(yīng)排除對(duì)當(dāng)事人的不利影響，我們難道只考慮親密的一面而不考慮對(duì)當(dāng)事人不利的一面嗎？那么，這個(gè)案件目前已經(jīng)進(jìn)入二審程序，到最后時(shí)刻，背后一雙無(wú)形的大手，我作為一個(gè)法官、法律人，為了此案的公正審理，為了消除對(duì)當(dāng)事人不利影響，我建議遼源市中級(jí)法院整體回避。否則將在審判史上留下不光彩的一面，遼源市的形象也將受到負(fù)面影響。我感謝遼源市中院這么多年對(duì)我的關(guān)心和幫助，但是，在我最需要你的時(shí)刻，我希望你們伸出一只手，伸出正義之手，還我清白，如果到異地法院審理的話(huà)，判決我有什么罪行，那么我接受，我尊重事實(shí)和法律，但如果在遼源市中級(jí)人民法院，判處我有罪，我是不會(huì)接受的，你們也會(huì)遭到社會(huì)的質(zhì)疑，也會(huì)有和我一樣的境遇，我不希望我的今天變成某些人的明天，
法：說(shuō)完沒(méi)。
王：所以我希望審判長(zhǎng)、審判員在研究回避問(wèn)題時(shí)，依照《刑事訴訟法》第三十條……，我就說(shuō)這么多，不足的地方請(qǐng)我的辯護(hù)人補(bǔ)充。
法：辯護(hù)人還有什么要說(shuō)的？
徐：審判長(zhǎng)，我申請(qǐng)三位合議庭成員回避，申請(qǐng)全體審判委員會(huì)委員回避。申請(qǐng)審判委員會(huì)委員回避的理由是因?yàn)橥醭芍疫@個(gè)案子是一個(gè)重大的影響性案件。這個(gè)案子最后的判決，很有可能是要通過(guò)審委會(huì)決定，而刑事訴訟法和刑事訴訟法解釋也賦予了申請(qǐng)審委會(huì)成員回避的權(quán)利，具體理由：1、審判人員與本案有利害關(guān)系。三位合議庭成員和王成忠是同事。同事之間他有可能是有很好的關(guān)系，也有可能是不好的關(guān)系。那么這樣一種利害關(guān)系，會(huì)影響到公正處理案件。王成忠是遼源中院原民三庭庭長(zhǎng)，在遼源中院工作多年。這個(gè)和三位合議庭的法官是同事。是朋友。有利害關(guān)系。
2、法律依據(jù)是刑事訴訟法（新修改后的）的第29條的第二項(xiàng)和第四項(xiàng)。第二項(xiàng)是本人或者近親屬和本案有利害關(guān)系。第四項(xiàng)是與案件有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。第二個(gè)法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用刑訴法的司法解釋》第23條，也有剛剛類(lèi)似的規(guī)定，第三個(gè)法律依據(jù)是《最高人民法院、司法部關(guān)于規(guī)范法官和律師相互關(guān)系維護(hù)司法公正的若干規(guī)定》第4條，法官應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行回避制度，如果與本案當(dāng)事人委托的律師有親朋、同學(xué)、師生、曾經(jīng)同事等關(guān)系，可能影響案件公正處理的，應(yīng)當(dāng)自行申請(qǐng)回避，是否回避由本院院長(zhǎng)或者審判委員會(huì)決定。那么，在這里，即使是審判人員與本案的律師有曾經(jīng)同事的關(guān)系，都是屬于回避的事由，何況是與本案的被告人是曾經(jīng)的同事關(guān)系。而按照剛剛王成忠所說(shuō)，他沒(méi)有被免去庭長(zhǎng)職務(wù)也就意味著現(xiàn)在仍然屬于同事關(guān)系。所以這個(gè)屬于當(dāng)然回避的理由。那第二點(diǎn)呢，回避是程序正義的底線(xiàn)要求。
3、當(dāng)事人不能擔(dān)任自己的法官，這是一條最深入人心的法律格言，程序正義最底線(xiàn)的要求就是保持司法的中立，就是和案件有任何牽連的人，不能擔(dān)任案件的裁判者?，F(xiàn)在出現(xiàn)了遼源中院自審原庭長(zhǎng)。刑二庭庭長(zhǎng)審民三庭庭長(zhǎng)。顯然是當(dāng)事人擔(dān)任自己的法官。無(wú)法獲得客觀(guān)公正的處理。還可能會(huì)造成一種不良的社會(huì)影響。剛剛王成忠說(shuō)了，如果判他有罪，他不會(huì)接受。那么我們反過(guò)來(lái)再說(shuō)，如果判他無(wú)罪，人們也有可能質(zhì)疑是不是你跟王成忠關(guān)系比較好，照顧他了。所以，回避的問(wèn)題是維護(hù)司法公信，是維護(hù)司法權(quán)威的必要的措施。
4、我認(rèn)為三位審判人員本來(lái)應(yīng)當(dāng)自行回避的，這就是我介入本案以來(lái)從三月份一直提出來(lái)的觀(guān)點(diǎn)。因?yàn)槿环ü偈菑氖滦淌聦徟械膶?zhuān)業(yè)法官。對(duì)刑事法律是十分熟悉的。
三位法官是從事刑事審判的專(zhuān)業(yè)法官，對(duì)刑事法律是十分熟悉的，應(yīng)該很清楚，了解自行回避的法律規(guī)定，并且自覺(jué)遵守刑訴法的規(guī)范。但是你明知應(yīng)當(dāng)自行回避還不回避，這就是明知故犯。有一個(gè)法律規(guī)定
5、《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動(dòng)中自行回避制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第四條，審判人員應(yīng)當(dāng)回避，本人沒(méi)有自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也沒(méi)有申請(qǐng)其回避的，院長(zhǎng)或者審判委員會(huì)應(yīng)當(dāng)決定其回避。也就是說(shuō)，即使人家沒(méi)有要說(shuō)你自行回避你應(yīng)當(dāng)向院里提出，你是否向院里提出過(guò)？第四點(diǎn)理由，違反回避制度是嚴(yán)重的程序違法，會(huì)導(dǎo)致再審和錯(cuò)案責(zé)任追究。
6、違背回避制度是嚴(yán)重的程序違法，會(huì)導(dǎo)致再審和錯(cuò)案責(zé)任追究，根據(jù)《刑事訴訟法》第238條（原來(lái)是227條）第二項(xiàng)：二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院的審理違反回避制度的，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)原判、發(fā)回重審，《刑事訴訟法》253條第四項(xiàng)的規(guī)定：如果違反回避制度的，是可以啟動(dòng)再審的理由。
7、自行回避，實(shí)際上是對(duì)法官的保護(hù)，回避制度設(shè)立的初衷不僅僅是保護(hù)被告人的訴訟權(quán)利，也是可以使得法官避免被社會(huì)指責(zé)不中立，不公正，從而減輕壓力和職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
本案還存在特殊情況。如果他不自行回避，不回避的話(huà)。就叫做應(yīng)當(dāng)回避而不予回避。這就陷入了檢察院指控犯罪的邏輯，因?yàn)樗缚赝醭芍曳缸锏倪壿?，?yīng)當(dāng)調(diào)查而沒(méi)有調(diào)查，應(yīng)當(dāng)采信沒(méi)有采信。那么你應(yīng)當(dāng)回避而沒(méi)有回避，這就陷入了他指控犯罪的邏輯。按照你遼源的法律，他就很大的危險(xiǎn)。當(dāng)然我不認(rèn)為是構(gòu)成犯罪的。
8、由于審判人員應(yīng)當(dāng)回避以及審委會(huì)所有成員應(yīng)當(dāng)回避，以及可以說(shuō)是遼源中院所有法官都是王成忠的同事。那么這種情況下就會(huì)導(dǎo)致無(wú)法管轄。那就涉及到管轄權(quán)的問(wèn)題，我們認(rèn)為這個(gè)案件，遼源中院沒(méi)有管轄權(quán)是非常明顯的，所以我申請(qǐng)回避的一個(gè)理由就是明知沒(méi)有管轄權(quán)而一定要強(qiáng)行管轄。是構(gòu)成不當(dāng)行為的。那么為什么說(shuō)遼源中院指定管轄是錯(cuò)誤的。因?yàn)樗`反了刑訴法。刑訴法規(guī)定的指定管轄只有兩種情況。剛剛審判長(zhǎng)宣布庭前會(huì)議決議的時(shí)候，也提到了這觀(guān)點(diǎn)。只有兩種情況。第一種情況是，管轄審判管轄不明的，可以指定管轄。
第二種情況是，一個(gè)法院管轄之后，由于三種原因，就是司法解釋說(shuō)的三種原因。
而指定另一個(gè)法院管轄。那么本案是否符合刑訴法規(guī)定的兩種情況嗎？當(dāng)然是不符合的。所以這是明顯是違法的，而且，他是不當(dāng)?shù)摹槭裁床划?dāng)？因?yàn)槟阒付ㄎ靼矃^(qū)法院管轄，它導(dǎo)致的結(jié)果就是上訴就上訴到了王成忠原來(lái)所在的單位遼源中院，就會(huì)出現(xiàn)遼源自審?fù)ラL(zhǎng)的這樣一種怪象。所以你的指定是錯(cuò)的。那么而且，這樣一種指定管轄遼源中院的一種管轄，他們也說(shuō)到了。遼源中院全體人員和本案有利害關(guān)系。遼源兩級(jí)法院來(lái)審理本案會(huì)挑戰(zhàn)程序公正的底線(xiàn)。而且還有一點(diǎn)就是辯護(hù)人向吉林高院反映指定管轄的錯(cuò)誤，吉林高院2018年6月20日立案庭楊法官電話(huà)答復(fù)辯護(hù)人，說(shuō)指定管轄要經(jīng)過(guò)一定的程序：一是下級(jí)法院報(bào)送指定管轄。二是同級(jí)檢察院商定指定管轄。辯護(hù)人馬上就向遼源中院和遼源市檢察院
提出、按程序報(bào)送。
但是至今我沒(méi)有看到遼源中院向吉林高院報(bào)送指定管轄的相關(guān)材料。你為什么不報(bào)送由吉林高院來(lái)確定呢？為什么你非得要管王成忠這個(gè)案子?。∮羞@個(gè)必要嗎？所以指定管轄是錯(cuò)誤的。而且我們?cè)谏暾?qǐng)中也提出了一份類(lèi)似的一個(gè)。
一個(gè)相當(dāng)于案例。是內(nèi)蒙古自治區(qū)烏蘭察布市檢察院。這么一個(gè)交換案件通知書(shū)。
那么這樣一個(gè)，人家的做法就是，那就涉及到的審判法院的一個(gè)法警，人家都主動(dòng)去要求指定異地管轄。那你涉及到自己的一個(gè)原民庭的庭長(zhǎng)。你還要通過(guò)指定管轄，使得你二審上訴到自己的法院，我自己法院審自己的法官，這是符合刑訴法的規(guī)定嗎？所以異地管轄是司法實(shí)踐中的普遍的做法。
9、最后一個(gè)理由，因?yàn)槲业碾娔X掉到機(jī)場(chǎng)，所以我再找點(diǎn)材料。這個(gè)我非常尊重審判長(zhǎng)，我們的溝通很好，但是這個(gè)理由是針對(duì)史震庭長(zhǎng)的一個(gè)申請(qǐng)回避的理由。
在2018年8月初，到看守所會(huì)見(jiàn)提審?fù)醭芍业臅r(shí)候。告訴王成忠，說(shuō)你能不能換掉辯護(hù)人，說(shuō)把徐昕律師換掉。這個(gè)是違反了相關(guān)的規(guī)定，是屬于審判人員的不正當(dāng)行為，應(yīng)當(dāng)是屬于回避的理由。
《最高人民法院司法部關(guān)于規(guī)范法官和律師相互關(guān)系維護(hù)司法公正的若干規(guī)定》第六條，法官不得為當(dāng)事人推薦、介紹律師作為其代理人、辯護(hù)人，或者暗示更換承辦律師，或者為律師介紹代理、辯護(hù)等法律服務(wù)業(yè)務(wù)，并且不得違反規(guī)定向當(dāng)事人及其委托的律師提供咨詢(xún)意見(jiàn)或者法律意見(jiàn)。
這里不是暗示更換承辦律師，而是明示要求要更換辯護(hù)人。我有什么地方得罪了我們尊敬的史庭長(zhǎng)，得罪了遼源中院，非得把我換掉呢？我百思不得其解。所以我認(rèn)為審判長(zhǎng)這個(gè)行為是不當(dāng)?shù)?。如果你要覺(jué)得不認(rèn)可，我們可以調(diào)取你提審的錄像來(lái)加以證實(shí)。我說(shuō)這么多申請(qǐng)回避的理由不是說(shuō)遼源中院來(lái)審理這個(gè)案件一定會(huì)做出不公正的判決，而是有可能會(huì)做出不公正的判決。而且，即使你做出一個(gè)公正的判決，也可能會(huì)得到社會(huì)的質(zhì)疑。所以，我就依照這樣的一些法律規(guī)定和理由，希望三位合議庭成員回避，希望申請(qǐng)全體審判委員會(huì)委員回避。
如果說(shuō)你們堅(jiān)持要審這個(gè)案件我當(dāng)然我會(huì)也只能服從法院的決定，但是如果你要判王成忠有罪的話(huà)，我也會(huì)想吉尼斯世界紀(jì)錄來(lái)為我們遼源申請(qǐng)一下世界紀(jì)錄，說(shuō)完了。
法：剛才聽(tīng)取了上訴人與辯護(hù)人的有關(guān)意見(jiàn)，與庭前會(huì)議發(fā)表的意見(jiàn)基本一致。不屬于刑訴法28條，29條（應(yīng)為29、30）規(guī)定的回避情形，法庭當(dāng)庭予以駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議。下面繼續(xù)進(jìn)行庭審。
王：報(bào)告審判長(zhǎng)，我現(xiàn)在申請(qǐng)調(diào)取庭前會(huì)議錄像，看看我們是否申請(qǐng)了回避，是怎樣申請(qǐng)的？我在簽筆錄的時(shí)候著重的看了，我的申請(qǐng)項(xiàng)是什么，我申請(qǐng)法庭調(diào)取（被打斷）。
法：這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)，已經(jīng)決定了
王：如果遼源市中級(jí)人民法院堅(jiān)持審理這個(gè)案件，我個(gè)人的想法，如果遼源市中級(jí)人民法院自取其辱，玷污了全國(guó)法院、全國(guó)法官的形象，你們非要當(dāng)我這個(gè)案子的法官，我也接受，那么會(huì)導(dǎo)致全國(guó)人民對(duì)遼源市中院的質(zhì)疑，是不是中立，是不是公正，導(dǎo)致了我的同事、我的朋友、我的領(lǐng)導(dǎo)也會(huì)像我一樣，站在被告席上，這是我不愿意看到的，我寧可死在遼源市中級(jí)人民法院的審判庭上，但是我接受不了遼源市中院對(duì)我的審判，我是無(wú)罪的，你們要給我個(gè)清白，庭前會(huì)議的筆錄我都看過(guò)，我們是有錄音錄像的，就像我在xx區(qū)檢察院審訊的時(shí)候是有錄音錄像的，為什么不把他拿出來(lái)看一看？這對(duì)我的侮辱太大了，我接受不了，如果（被公訴人打斷）
公：審判長(zhǎng)，基于被告人的情緒非常不穩(wěn)定，建議休庭。
法：控制下情緒（指王成忠）
王：（沒(méi)聽(tīng)清）
徐：審判長(zhǎng)，我也同意剛剛檢察員的那個(gè)意見(jiàn)，我覺(jué)得應(yīng)該暫時(shí)休庭來(lái)考慮回避的事項(xiàng)，為什么呢？因?yàn)槲覀兩暾?qǐng)的回避呀，和原來(lái)庭前會(huì)議說(shuō)到的要求申請(qǐng)回避的理由差距還是比較大的。這次給我們提出了新的申請(qǐng)回避的事項(xiàng)，包括尊敬的審判長(zhǎng)史震庭長(zhǎng)要求被告人更換律師的情況，我們還提出來(lái)了要求審判委員會(huì)委員回避的申請(qǐng)。這樣一種回避的決定不是您能夠在庭上當(dāng)場(chǎng)駁回就能夠駁回的，它有法定程序。審判長(zhǎng)的回避，他由院長(zhǎng)決定，審判委員會(huì)委員的回避，由誰(shuí)決定還不知道。因?yàn)榉蓻](méi)有明確規(guī)定，所以這樣的問(wèn)題我認(rèn)為需要慎重的研究。同時(shí)鑒于王成忠的情緒比較激動(dòng)，我也同意檢察員的意見(jiàn)，我建議休庭來(lái)處理，剛剛提出的相關(guān)事項(xiàng)，而且我們認(rèn)為它是符合刑訴法第29條規(guī)定的回避的事項(xiàng)是不能由法庭直接駁回的。我說(shuō)完了。
法：實(shí)際上辯護(hù)人提出的是對(duì)法院的整體回避，這是沒(méi)有法律根據(jù)的。
徐：審判長(zhǎng)，我說(shuō)一下，我們申請(qǐng)地回避大概幾個(gè)回避對(duì)象，第一是三位合議庭成員的回避，第二是審判長(zhǎng)你的回避對(duì)你的回避還是一個(gè)獨(dú)立的理由。第三呢是全體審判委員會(huì)委員的回避。我還沒(méi)有申請(qǐng)全部的遼源中院的所有法官回避，這個(gè)建議休庭研究一下。
法：如果沒(méi)有其他意見(jiàn)可以庭后提出，現(xiàn)在開(kāi)始法庭調(diào)查。
王：報(bào)告審判長(zhǎng)，刑訴法明確規(guī)定，回避是由院長(zhǎng)決定的，剛才我的辯護(hù)人已經(jīng)說(shuō)得很清楚了，并沒(méi)有申請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)回避，而是申請(qǐng)審判委員會(huì)回避，
法：你可以在庭后提出書(shū)面的意見(jiàn)
王：如果沒(méi)有公正的程序，就沒(méi)有實(shí)體公正，遼源中院這種行為是可以開(kāi)先河的，是會(huì)遭到全社會(huì)質(zhì)疑的，為了什么？是我十惡不赦，還是罪大惡極？還是在開(kāi)庭之前就已經(jīng)確定了我的罪名？為什么這么做？
法：關(guān)于這個(gè)，我已經(jīng)說(shuō)完了，你可以在庭后提供書(shū)面意見(jiàn)。
王：請(qǐng)法警給我把手銬帶上，我申請(qǐng)法庭書(shū)面審理，你們隨便審，我都可以，只有遲到的正義，沒(méi)有缺席的正義，我一定要堅(jiān)持我的正義，
法：審理的方式不是你決定的，
王：如果我死在今天的審判庭上，對(duì)大家都不光彩，我也不愿意這樣，報(bào)告完畢。我不愿意我的行為給遼源市法院造成負(fù)面影響，
徐：我建議休庭討論回避事項(xiàng)，我再給被告人做工作。
法：（敲擊法槌）休庭。
成為第一個(gè)評(píng)論者