屈家某
郭德超（湖北宜昌伍家崗區(qū)長江法律服務所）
鄭某某
姜華（湖北西陵律師事務所）
李運
李丹

原告屈家某。
委托代理人郭德超，宜昌市伍家崗區(qū)長江法律服務所法律工作者。特別授權(quán)代理。
被告鄭某某。
委托代理人姜華，湖北西陵律師事務所律師。特別授權(quán)代理。
第三人李運（系原告屈家某之子）。
第三人李丹（系原告屈家某之女）。
原告屈家某與被告鄭某某、第三人李運、李丹健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案，本院于2015年7月31日立案受理。依法適用簡易程序由審判員何芹獨任審判，于2015年8月31日、2015年11月12日兩次公開開庭進行了審理。原告屈家某及其委托代理人郭德超，被告鄭某某及其委托代理人姜華，以及第三人李運、李丹均到庭參加了訴訟。庭審中雙方均申請庭外和解，后和解未成。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2015年3月18日下午17時許，租住在宜昌市伍家崗區(qū)東山大道339號1棟1單元501室的屈家某一家在該住宅樓一樓院子里生火燒蜂窩煤爐子，住在該住宅樓1棟2單元3樓的鄭某某認為發(fā)爐火產(chǎn)生的煙霧影響到家人的生活，便下樓質(zhì)問原告一家怎么又在樓下生火，隨即雙方發(fā)生口角，之后鄭某某便出去買菜了。待鄭某某買菜回來，見原告一家還在生火頓感憤怒，雙方又發(fā)生了爭吵。后鄭某某拿起買來的蔥指著李運問“想怎么樣？”，李運上來推了鄭某某一把，然后雙方拉扯到一起。屈家某和李丹就來拉扯鄭某某，后被鄭某某甩滾在地。李運見狀便抓起一把鐵鍬準備打鄭某某，鄭某某氣急之下把頭伸過去說:“你打呀！”，此時屈家某爬起來把鄭某某拉扯住，李運沒有真的拿鍬打他，鄭某某為掙脫而用力一甩屈家某再次摔倒在地。當屈家某爬起來后發(fā)現(xiàn)其右臂受傷，雙方便停止了爭斗，鄭某某欲離開上樓，被李丹、李運及后來趕到現(xiàn)場的李丹之夫攔住，并報了警。宜昌市公安局伍家崗區(qū)分局寶塔河派出所出警將雙方當事人帶至派出所詢問相關情況，屈家某因受傷去宜昌市中心人民醫(yī)院進行治療。當日屈家某入院診斷為右肱骨下段粉碎性骨折，住院22天后于2015年4月9日出院，出院診斷同入院診斷。出院醫(yī)囑:“1、病休3月，右上肢忌劇烈活動，石膏固定4周后拆除石膏功能鍛煉，骨折愈合后取出內(nèi)固定，注意休息，加強營養(yǎng)；2、患肢功能鍛煉，若出現(xiàn)感染，創(chuàng)傷性關節(jié)炎，節(jié)功能差，必要時再次手術(shù)；3、定期復查（術(shù)后一月、每兩月復查至骨折愈合），如有不適及時來診?！鼻夷碁榇舜沃委熤Ц蹲≡嘿M21691.13元、放射費354.8元，合計22045.93元。2015年3月23日，經(jīng)宜昌市公安局伍家崗區(qū)分局寶塔河派出所委托宜昌仁和司法鑒定所對屈家某本次受傷的傷情進行了鑒定，屈家某的損傷程度鑒定為輕傷二級。2015年6月26日，經(jīng)屈家某委托，宜昌仁和司法鑒定所對其傷殘程度鑒定為十級，對其后期內(nèi)固定物取出術(shù)需人民幣12000元，對其傷后護理時間評定為90日。兩次的司法鑒定費合計為3200元。2015年3月20日、2015年3月24日、2015年3月27日，屈家某分三次共收到鄭某某現(xiàn)金5000元。
本院認為，本案的爭議焦點為:1、侵權(quán)行為是否構(gòu)成；2、過錯及責任劃分；3、損失的認定。
1、侵權(quán)行為是否構(gòu)成。從本案查明的事實來看，原告屈家某身體受到損害的事實客觀存在，被告鄭某某為掙脫原告屈家某而用力將其甩倒在地的行為具有違法性，這一行為與原告屈家某身體受損之間存在因果關系，且行為人鄭某某有過錯。故被告鄭某某甩開原告屈家某致其受傷的這一行為已經(jīng)侵犯了原告屈家某的身體權(quán)、健康權(quán)。
2、過錯及責任劃分。在本案事端的發(fā)展中，被告鄭某某存有過激的言語；且原告屈家某在第一次被被告鄭某某甩滾在地后，被告鄭某某就足以預見第二次仍會將其甩倒在地，并由此可能發(fā)生不利后果，但被告鄭某某在第二次為掙脫拉扯依然放任這種可能性的發(fā)生，最終原告屈家某因其甩脫用力過大而致傷。這一行為存在過錯，故其應承擔相應的損害賠償責任。但根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第二十六條 ?的規(guī)定:“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任?！痹媲夷臣暗谌死钸\、李丹在住宅樓的一樓院內(nèi)生爐火，產(chǎn)生的煙霧會對住在三樓的鄭某某造成一定影響，且被告鄭某某為此多番向原告屈家某一家反映過，均未得到妥善解決，本案事端的起因是由原告屈家某及第三人李運、李丹引起；當爭執(zhí)發(fā)生后，原告屈家某存在過激的語言；以及未居中勸解被告鄭某某與第三人李運的糾紛，對被告鄭某某的身體也存在拉扯的不當行為，故原告屈家某對此存在過錯。綜合案情，原告屈家某為其損傷自行承擔60%的責任，被告鄭某某承擔40%的責任較為適宜。
三、損失的認定，本院結(jié)合當事人提交的證據(jù)和質(zhì)證意見，依照最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，本院依法確認以下各項損失:⑴醫(yī)療費22045.93元；⑵誤工費7071元，以住宿和餐飲業(yè)2015年平均工資收入計算，即28678元／356×90日，原告屈家某主張超出此標準的部分，本院不予支持；⑶護理費1731元，原告屈家某主張22天住院期間的護理費，但因未提交護理人員的工資依據(jù)由本院依法認定，即28729元／365天×22天；⑷交通費，根據(jù)原告屈家某所提交的票據(jù)，本院酌情認定78元；⑸住院伙食補助費660元（30元／天×22天）；⑹營養(yǎng)費，根據(jù)醫(yī)囑對于原告屈家某所主張的440元，本院予以認可；⑺殘疾賠償金49704元，24852元×20年×10%；⑻后續(xù)治療費12000元；⑼司法鑒定費3200元；⑽精神損害撫慰金，本院不予支持。上述應支持的各項費用合計96930元。根據(jù)責任比例，原告屈家某應自行承擔58158元（96930元×60%）；被告鄭某某已支付了5000元，故其還應承擔33772元（96930元×40%－5000元）。被告鄭某某對原告屈家某本次治療的部分用藥與本案損傷的關聯(lián)性提出異議，但未向本院舉證證實，本院不予認可。綜上，依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條 ?、第十五條 ?第一款 ?第（六）項 ?、第十六條 ?、第二十六條 ?，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條至第二十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?，最高人民法院《關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第九十條 ?，以及最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，判決如下:
一、被告鄭某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告屈家某各項損失共計33772元。
二、駁回原告屈家某的其他訴訟請求。
如果被告鄭某某未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務利息。
案件受理費820元，減半收取410元，由原告屈家某負擔246元，由被告鄭某某負擔164元。
如果不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按照對方當事人人數(shù)提交上訴狀副本，上訴于湖北省宜昌市中級人民法院。

本院認為，本案的爭議焦點為:1、侵權(quán)行為是否構(gòu)成；2、過錯及責任劃分；3、損失的認定。
1、侵權(quán)行為是否構(gòu)成。從本案查明的事實來看，原告屈家某身體受到損害的事實客觀存在，被告鄭某某為掙脫原告屈家某而用力將其甩倒在地的行為具有違法性，這一行為與原告屈家某身體受損之間存在因果關系，且行為人鄭某某有過錯。故被告鄭某某甩開原告屈家某致其受傷的這一行為已經(jīng)侵犯了原告屈家某的身體權(quán)、健康權(quán)。
2、過錯及責任劃分。在本案事端的發(fā)展中，被告鄭某某存有過激的言語；且原告屈家某在第一次被被告鄭某某甩滾在地后，被告鄭某某就足以預見第二次仍會將其甩倒在地，并由此可能發(fā)生不利后果，但被告鄭某某在第二次為掙脫拉扯依然放任這種可能性的發(fā)生，最終原告屈家某因其甩脫用力過大而致傷。這一行為存在過錯，故其應承擔相應的損害賠償責任。但根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第二十六條 ?的規(guī)定:“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任?！痹媲夷臣暗谌死钸\、李丹在住宅樓的一樓院內(nèi)生爐火，產(chǎn)生的煙霧會對住在三樓的鄭某某造成一定影響，且被告鄭某某為此多番向原告屈家某一家反映過，均未得到妥善解決，本案事端的起因是由原告屈家某及第三人李運、李丹引起；當爭執(zhí)發(fā)生后，原告屈家某存在過激的語言；以及未居中勸解被告鄭某某與第三人李運的糾紛，對被告鄭某某的身體也存在拉扯的不當行為，故原告屈家某對此存在過錯。綜合案情，原告屈家某為其損傷自行承擔60%的責任，被告鄭某某承擔40%的責任較為適宜。
三、損失的認定，本院結(jié)合當事人提交的證據(jù)和質(zhì)證意見，依照最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，本院依法確認以下各項損失:⑴醫(yī)療費22045.93元；⑵誤工費7071元，以住宿和餐飲業(yè)2015年平均工資收入計算，即28678元／356×90日，原告屈家某主張超出此標準的部分，本院不予支持；⑶護理費1731元，原告屈家某主張22天住院期間的護理費，但因未提交護理人員的工資依據(jù)由本院依法認定，即28729元／365天×22天；⑷交通費，根據(jù)原告屈家某所提交的票據(jù)，本院酌情認定78元；⑸住院伙食補助費660元（30元／天×22天）；⑹營養(yǎng)費，根據(jù)醫(yī)囑對于原告屈家某所主張的440元，本院予以認可；⑺殘疾賠償金49704元，24852元×20年×10%；⑻后續(xù)治療費12000元；⑼司法鑒定費3200元；⑽精神損害撫慰金，本院不予支持。上述應支持的各項費用合計96930元。根據(jù)責任比例，原告屈家某應自行承擔58158元（96930元×60%）；被告鄭某某已支付了5000元，故其還應承擔33772元（96930元×40%－5000元）。被告鄭某某對原告屈家某本次治療的部分用藥與本案損傷的關聯(lián)性提出異議，但未向本院舉證證實，本院不予認可。綜上，依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條 ?、第十五條 ?第一款 ?第（六）項 ?、第十六條 ?、第二十六條 ?，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條至第二十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?，最高人民法院《關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第九十條 ?，以及最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，判決如下:

一、被告鄭某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告屈家某各項損失共計33772元。
二、駁回原告屈家某的其他訴訟請求。
如果被告鄭某某未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務利息。
案件受理費820元，減半收取410元，由原告屈家某負擔246元，由被告鄭某某負擔164元。
如果不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按照對方當事人人數(shù)提交上訴狀副本，上訴于湖北省宜昌市中級人民法院。

審判長：何芹

書記員：夏夢蝶