原告：宜昌長(zhǎng)佳礦山建設(shè)工程有限公司，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：9142050679594459XT,住所地宜昌市夷陵區(qū)夷興大道62號(hào)。
法定代表人：關(guān)云長(zhǎng)，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：劉秀紅，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：特別授權(quán)。
被告：中科恒達(dá)石墨股份有限公司，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：914205006917628121，住所地宜昌市夷陵區(qū)小溪塔街辦鄢家河村1組。
法定代表人：韓臻宇，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：郭利華、黃夢(mèng)武，湖北龍禧律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：特別授權(quán)。
被告：湖北聯(lián)投恒達(dá)石墨有限公司，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：91420506MA48BQBQ51，住所地宜昌市夷陵區(qū)中科路1號(hào)。
法定代表人：項(xiàng)益明，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：周少英，湖北眾勤律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：特別授權(quán)。

原告宜昌長(zhǎng)佳礦山建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)佳公司）與被告中科恒達(dá)石墨股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱中科恒達(dá)公司）、被告湖北聯(lián)投恒達(dá)石墨有限公司（以下簡(jiǎn)稱湖北聯(lián)投公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2018年8月8日立案后依法適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告長(zhǎng)佳公司的委托訴訟代理人劉秀紅，被告中科恒達(dá)公司委托訴訟代理人郭利華、黃夢(mèng)武、被告湖北聯(lián)投公司的委托訴訟代理人周少英到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告長(zhǎng)佳公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：一、判令二被告立即向原告清償工程款2765908.4元，支付違約金50萬(wàn)元。并賠償逾期付款利息以2115948.16元為基數(shù)，從2017年1月1日計(jì)算到實(shí)際付款之日止，以649960.24元為基數(shù)，從2016年1月1日計(jì)算到實(shí)際付款之日止，按銀行同期貸款利率計(jì)算。二、承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用和律師費(fèi)。事實(shí)及理由：原告于2012年到2016年期間，與第一被告中科恒達(dá)公司簽訂多份工程施工承包合同，合同約定原告承包中科恒達(dá)公司精英石墨礦采礦工程施工、金昌石墨礦北采區(qū)采剝工程施工。原告按合同約定施工并完工，被告按月驗(yàn)收且已辦理結(jié)算，總工程款21720343.05元，經(jīng)對(duì)賬截止2017年3月31日欠我公司工程款2765908.4元。根據(jù)合同約定年底付清工程款，并約定違約責(zé)任：1、違約方無條件向?qū)Ψ街Ц哆`約金50萬(wàn)元，2、違約方并應(yīng)無條件承擔(dān)對(duì)方為解決違約爭(zhēng)議所需支出的一切費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)），被告未按合同約定付款構(gòu)成違約。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條之規(guī)定，參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條、第十七條之規(guī)定：原告主張逾期付款利息損失，以2115948.16元為基數(shù)，從2017年1月1日計(jì)算到實(shí)際付款之日止，以649960.24元為基數(shù)，從2016年1月1日計(jì)算到實(shí)際付款之日止按銀行同期貸款利率計(jì)算。第一被告中科恒達(dá)公司與案外人湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司籌備設(shè)立公司，并于2016年9月21日簽訂《出資協(xié)議》約定共同在宜昌市××區(qū)××湖北聯(lián)投公司，同時(shí)約定部分其他債務(wù)9628.02萬(wàn)元納入新公司湖北聯(lián)投公司承擔(dān)。中科恒達(dá)公司所欠債務(wù)在雙方評(píng)估資產(chǎn)中，充分表明轉(zhuǎn)移的9628.02萬(wàn)元債務(wù)含所欠原告工程款，2016年9月30日第二被告湖北聯(lián)投公司在宜昌市××區(qū)工商行政管理局注冊(cè)登記成立。第二被告湖北聯(lián)投公司已于2016年10月27日簽訂資產(chǎn)移交確認(rèn)書，現(xiàn)實(shí)際享有、管理使用、占用中科恒達(dá)公司的實(shí)物資產(chǎn)，并已實(shí)際受益。第一被告中科恒達(dá)公司和湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司作為第二被告湖北聯(lián)投公司的唯一兩名股東，其合意應(yīng)對(duì)第二被告湖北聯(lián)投公司產(chǎn)生法律效力，即同意將中科恒達(dá)公司欠原告的債務(wù)由新公司第二被告湖北聯(lián)投公司承擔(dān)。且第二被告湖北聯(lián)投公司多次承諾對(duì)原告的債權(quán)由其承擔(dān)支付，并于2016年到2018年多次支付，從其付款的行為表示同意接受此債務(wù)。
被告中科恒達(dá)公司辯稱：對(duì)原告訴稱的工程事實(shí)和拖欠工程款事實(shí)沒有異議，但該債務(wù)已轉(zhuǎn)移給被告湖北聯(lián)投公司，應(yīng)由被告湖北聯(lián)投公司清償支付，原告未按要求申請(qǐng)支付民工工資，未按要求開具稅務(wù)發(fā)票，因此被告可不予支付工程款。
被告湖北聯(lián)投公司辯稱：1、我公司不是本案適格的被告。理由如下：首先，本案系建設(shè)工程合同糾紛，我公司不是合同相對(duì)人；其次，本案不符合法律規(guī)定的共同訴訟條件，我公司不應(yīng)作為共同訴訟參與人；第三、中科恒達(dá)公司是我公司股東，其公司主體繼續(xù)存在，且能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。2、我公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)本案?jìng)鶆?wù)的償還責(zé)任。理由是：第一、根據(jù)中科恒達(dá)公司與湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司簽訂的《出資協(xié)議書》，中科恒達(dá)公司的原有債務(wù)必須具備兩個(gè)條件才能承擔(dān)，一是經(jīng)過聯(lián)投礦業(yè)的確認(rèn)和同意，二是中科恒達(dá)公司將所有資產(chǎn)過戶到位，目前，中科恒達(dá)公司擬出資資產(chǎn)部分未過戶，條件尚未成就；第二、其已按協(xié)議約定代償中科恒達(dá)公司欠原告大部分債務(wù)。3、我公司已支付原告2016年10月以后和湖北聯(lián)投公司所發(fā)生的工程款，2016年10月以前的工程款不應(yīng)由我公司承擔(dān)。綜上，我公司不是本案的適格被告，也不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)本案?jìng)鶆?wù)的償還責(zé)任，我公司僅對(duì)中科恒達(dá)公司原債務(wù)承擔(dān)代償義務(wù)，故請(qǐng)求法院駁回原告對(duì)我公司的起訴。
經(jīng)審理查明：原告長(zhǎng)佳公司與被告中科恒達(dá)公司2012年到2016年簽訂多份工程施工合同，合同約定：原告承包施工中科恒達(dá)公司礦山工業(yè)園精英礦和金昌礦采掘等工程施工。合同對(duì)工程范圍、驗(yàn)收、結(jié)算、付款及違約責(zé)任等事項(xiàng)均進(jìn)行了約定，工程款的支付約定為：工程完工驗(yàn)收后工程款支付至85%，余下15%當(dāng)年底付清。2016年3月5日簽訂的工程施工合同第十五條約定：違約責(zé)任：1、除本合同另有約定外，違約方應(yīng)無條件向?qū)Ψ街Ц哆`約金50萬(wàn)元，違約金不足以彌補(bǔ)對(duì)方因此造成的損失，違約方應(yīng)另行賠償補(bǔ)足；2、違約方并應(yīng)無條件承擔(dān)對(duì)方為解決爭(zhēng)議所需支出的一切費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用）。合同簽訂后，原告按合同約定義務(wù)完成施工，并交付驗(yàn)收。2012年到2016年9月30日共計(jì)總工程款21720343.05元。經(jīng)原告與被告中科恒達(dá)公司對(duì)賬確定截止2017年3月31日，被告尚拖欠原告工程款2765908.4元，其中2015年12月31日前的工程款649960.24元，2016年6月到9月30日期間的工程款2115948.16元。
同時(shí)查明：2016年9月21日中科恒達(dá)公司（乙方）與湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司（甲方）簽訂《出資協(xié)議書》，約定：鑒于湖北省聯(lián)合投資發(fā)展集團(tuán)有限公司與宜昌市夷陵區(qū)人民政府簽訂《湖北省聯(lián)合投資發(fā)展集團(tuán)有限公司、宜昌市夷陵區(qū)人民政府關(guān)于石墨產(chǎn)業(yè)的合作協(xié)議》，雙方同意由湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司與中科恒達(dá)公司合作，共同在宜昌市××區(qū)××湖北聯(lián)投恒達(dá)石墨有限公司。雙方聘請(qǐng)湖北永業(yè)行評(píng)估事務(wù)所對(duì)中科恒達(dá)公司擬出資資產(chǎn)進(jìn)行了評(píng)估，該報(bào)告確認(rèn)：評(píng)估的中科恒達(dá)公司賬面資產(chǎn)總額為43901.04萬(wàn)元，負(fù)債總額32160.97萬(wàn)元，凈資產(chǎn)為11740.07萬(wàn)元。其中主要實(shí)物資產(chǎn)包括房屋建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)備、在建工程、無形資產(chǎn)、長(zhǎng)期待攤費(fèi)用，以2016年5月31日為審計(jì)基準(zhǔn)日，評(píng)估后資產(chǎn)總額為42128.02萬(wàn)元，負(fù)債總額32128.02萬(wàn)元，凈資產(chǎn)為10000萬(wàn)元。并在評(píng)估報(bào)告中特別說明：本次出資形式是中科恒達(dá)公司以評(píng)估的固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)承債式出資，該出資方式由工商局確認(rèn)，委托方及被評(píng)估單位認(rèn)可，《出資協(xié)議書》明確：湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司出資4億元，出資方式為貨幣，出資比例80%，中科恒達(dá)公司出資1億元，出資方式為固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)承債式出資，出資時(shí)間為新公司成立后15日內(nèi)將其用作出資的資產(chǎn)的管理使用權(quán)移交給新公司……。該協(xié)議第九條約定：乙方以固定資產(chǎn)出資1億元，以評(píng)估報(bào)告確定的資產(chǎn)價(jià)值42128.02萬(wàn)元為準(zhǔn)，考慮到解決乙方原有債務(wù)問題，雙方經(jīng)商議并明確乙方原有銀行債務(wù)22500萬(wàn)元，部分其他債務(wù)9628.02萬(wàn)元共計(jì)32128.02萬(wàn)元納入新公司由新公司承擔(dān)。對(duì)于經(jīng)確認(rèn)的9628.02萬(wàn)元債務(wù)原則上由新公司即湖北聯(lián)投公司在乙方所有資產(chǎn)過戶到位后支付完畢。其協(xié)議內(nèi)容及評(píng)估報(bào)告（在應(yīng)付賬款評(píng)估明細(xì)表）均表明：原告的工程款5466959.37元的債務(wù)是其他債務(wù)9628.02萬(wàn)元中的部分。評(píng)估報(bào)告確認(rèn)的截止2016年5月31日原告工程款5466959.37元已支付大部分僅欠649960.24元。2016年9月26日湖北聯(lián)投公司股東會(huì)議通過公司章程，對(duì)注冊(cè)資本、股東出資方式、出資額及出資期限等均作了規(guī)定，再次明確了中科恒達(dá)公司的承債式出資方式。2016年9月30日湖北聯(lián)投公司在宜昌市××區(qū)工商行政管理局注冊(cè)登記成立。
另查明：湖北聯(lián)投公司已于2016年10月簽訂資產(chǎn)移交確認(rèn)書，實(shí)際接受、管理使用、占用中科恒達(dá)公司的實(shí)物資產(chǎn)，廠房、車輛等財(cái)產(chǎn)所有權(quán)已過戶到湖北聯(lián)投公司名下，包括三個(gè)工業(yè)園廠房、選礦廠、機(jī)器設(shè)備，礦山采掘巷道優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，且利用資產(chǎn)開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益。原告自2016年7-9月完工的工程（包括原告施工的精英礦采掘巷道、金昌礦采掘的礦石）的實(shí)際接收人和受益人均是第二被告湖北聯(lián)投公司，第二被告湖北聯(lián)投公司退還了原告2016年與被告中科恒達(dá)公司的工程合同押金，且兩被告也一直在共同支付原告工程款。
上述事實(shí)，有湖北省建設(shè)工程施工承包合同、2016年6-9月工程款結(jié)算單及調(diào)賬說明、對(duì)賬表1份、支付工程款申請(qǐng)、收款憑證、出資協(xié)議、恒達(dá)公司出資協(xié)議及相關(guān)負(fù)債價(jià)值評(píng)估報(bào)告、當(dāng)事人的陳述等在卷佐證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，一、原、被告雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同，系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為有效合同，各方均應(yīng)按照合同約定履行各自義務(wù)。本案中，原告已按合同約定組織施工并經(jīng)過驗(yàn)收辦理了工程結(jié)算，被告亦應(yīng)當(dāng)按照合同全面履行支付工程款的義務(wù)。截止2017年3月31日，被告共計(jì)拖欠原告工程款2765908.4元未付，已違反合同約定，屬違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。原告訴請(qǐng)被告支付該工程款，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。原告主張被告支付違約金50萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，因原、被告在工程承包合同約定：工程完工驗(yàn)收后工程款支付至85%，余下15%當(dāng)年底付清，并約定違約責(zé)任：違約方無條件向?qū)Ψ街Ц哆`約金50萬(wàn)元，原告的主張有事實(shí)和法律，本院予以支持。原告要求被告承擔(dān)逾期付款的利息及律師費(fèi)的訴訟請(qǐng)求，因違約金已足以彌補(bǔ)上述損失，本院不予支持。二、被告中科恒達(dá)公司是本案建設(shè)工程施工合同原相對(duì)方，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付工程款及承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)。被告中科恒達(dá)公司與案外人湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司簽訂《出資協(xié)議》約定：湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司出資4億元，出資方式為貨幣，出資比例80%，恒達(dá)公司出資1億元，出資方式為固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)承債式出資，實(shí)繳出資時(shí)間為新公司成立后15日內(nèi)將其用作出資的全部資產(chǎn)的管理使用權(quán)移交給新公司。該協(xié)議第九條約定：乙方以固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)出資1億元，以評(píng)估報(bào)告確定的資產(chǎn)價(jià)值42128.02萬(wàn)元為準(zhǔn)，考慮到為解決乙方原來債務(wù)問題，雙方經(jīng)商議并明確乙方原有銀行債務(wù)22500萬(wàn)元，部分其他債務(wù)9628.02萬(wàn)元納入新公司由新公司承擔(dān)。湖北聯(lián)投公司已于2016年9月30日在宜昌市××區(qū)工商行政管理局注冊(cè)登記成立，現(xiàn)已實(shí)際接受、管理使用、占用恒達(dá)公司的實(shí)物資產(chǎn)。本院認(rèn)為，湖北聯(lián)投公司應(yīng)當(dāng)按照債務(wù)加入的原則支付原告工程尾款。所謂“債務(wù)加入”，又稱并存的債務(wù)承擔(dān)，是指第三人與債權(quán)人、債務(wù)人達(dá)成三方協(xié)議或第三人與債權(quán)人達(dá)成雙方協(xié)議或第三人向債權(quán)人單方承諾由第三人履行債務(wù)人的債務(wù)，但同時(shí)不免除債務(wù)人履行義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。本案中，中科恒達(dá)公司以承債式出資方式與湖北聯(lián)投礦業(yè)有限公司共同成立湖北聯(lián)投公司，并約定部分其他債務(wù)9628.02萬(wàn)元（包括原告工程款）納入新公司由新公司承擔(dān)，因出資雙方是新公司即湖北聯(lián)投公司的全部股東，故該出資約定對(duì)湖北聯(lián)投公司的股東及聯(lián)投公司均具有法律約束力。此外，對(duì)該約定湖北聯(lián)投公司已通過支付工程款的行為表示同意承擔(dān)債務(wù)。故湖北聯(lián)投公司應(yīng)與中科恒達(dá)公司共同承擔(dān)上述債務(wù)。綜上所述，原告要求二被告支付工程款2765908.4元并承擔(dān)違約金50萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，理由成立，本院予以支持。被告中科恒達(dá)公司辯稱原告未按要求提交支付民工工資申請(qǐng)、未開具工程款發(fā)票、該工程款應(yīng)由被告湖北聯(lián)投公司承擔(dān)的抗辯理由不成立，本院不予支持。被告湖北聯(lián)投公司辯稱其不是適格被告，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款義務(wù)的辯解理由，不能成立，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百一十四條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告中科恒達(dá)石墨股份有限公司、湖北聯(lián)投恒達(dá)石墨有限公司于本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)支付原告宜昌長(zhǎng)佳礦山建設(shè)工程有限公司工程款2765908.4元及違約金50萬(wàn)元。
二、駁回原告宜昌長(zhǎng)佳礦山建設(shè)工程有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
本案受理費(fèi)16464元（已減半），由被告中科恒達(dá)石墨股份有限公司、被告湖北聯(lián)投恒達(dá)石墨有限公司共同負(fù)擔(dān)。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省宜昌市中級(jí)人民法院。

審判員 王嬰

書記員： 姜靜