上訴人（原審被告）湖北華某木本油料發(fā)展有限公司。
法定代表人李元良，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人鄭俊紅（代理權(quán)限：代為放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解），湖北誠(chéng)信聯(lián)合律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）孫某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無(wú)職業(yè)。
委托代理人田耕川（代理權(quán)限：一般代理），湖北武珞律師事務(wù)所律師。

上訴人湖北華某木本油料發(fā)展有限公司為與被上訴人孫某某林業(yè)承包合同糾紛一案，不服隨縣人民法院（2012）鄂隨縣民初字第02389號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2012年12月24日受理后，依法組成由審判員尚曉雯擔(dān)任審判長(zhǎng)，代理審判員周鑫、張歡參加的合議庭，并于2013年1月16日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人湖北華某木本油料發(fā)展有限公司的委托代理人鄭俊紅，被上訴人孫某某的委托代理人田耕川到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審原告孫某某訴稱，2009年6月11日，孫某某、何甲英與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司簽訂了《林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同》，約定孫某某、何甲英將擁有的25000畝林木承包合同以1500萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給湖北華某木本油料發(fā)展有限公司。2009年7月2日，雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，因增加林地面積，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司共應(yīng)支付流轉(zhuǎn)款1780萬(wàn)元。2009年10月10日，雙方再次簽訂補(bǔ)充協(xié)議書(shū)，約定湖北華某木本油料發(fā)展有限公司在孫某某交付林權(quán)證后，2009年11月30日前將流轉(zhuǎn)款1780萬(wàn)元全部結(jié)清，如未能結(jié)清，應(yīng)承擔(dān)未付金額每月3%的違約金。經(jīng)孫某某多次催要，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司現(xiàn)仍欠款5971707.30元，請(qǐng)求法院判令湖北華某木本油料發(fā)展有限公司立即支付欠款5971707.30元及違約金（違約金按每月3%自2009年11月30日起計(jì)算），并負(fù)擔(dān)本案的訴訟費(fèi)。
原審被告湖北華某木本油料發(fā)展有限公司辯稱，1、依照雙方當(dāng)事人對(duì)選擇管轄的合同約定和相關(guān)管轄的規(guī)定，本案不應(yīng)由隨縣人民法院受理；2、合同履行過(guò)程中，我們并未違約，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，是孫某某未交付林權(quán)證而違反了先合同義務(wù)，我們未支付剩余流轉(zhuǎn)款是依法行使不安抗辯權(quán)；3、何甲英領(lǐng)取的67.1萬(wàn)元和孫某某領(lǐng)取的3.5萬(wàn)元，合計(jì)70.6萬(wàn)元應(yīng)在剩余流轉(zhuǎn)款中扣除；4、孫某某的債權(quán)已轉(zhuǎn)為股權(quán)，其只能行使股權(quán)。
原審查明，2009年6月11日，孫某某、何甲英（甲方）與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司（乙方）簽訂林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同，將甲方位于隨縣環(huán)潭鎮(zhèn)境內(nèi)的林木所有權(quán)及林地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方。該合同主要約定：1、甲方確認(rèn)擁有簽約的權(quán)力，并擁有合同載明的25000畝林木的所有權(quán)。經(jīng)雙方協(xié)商，甲方同意將擁有的25000畝林木承包合同轉(zhuǎn)讓給乙方，并簽訂本流轉(zhuǎn)合同，約定由乙方向甲方收購(gòu)的林木所涉及的原由甲方承包的林木合同經(jīng)營(yíng)權(quán)，采用轉(zhuǎn)讓方式將其流轉(zhuǎn)給乙方；2、甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意以總價(jià)1500萬(wàn)元，總面積25000畝左右（以林權(quán)證數(shù)量為準(zhǔn)）共二十份林地承包合同轉(zhuǎn)讓給乙方；3、流轉(zhuǎn)期限從本合同簽訂之日起至甲方原所簽訂之林木承包合同約定期限所未完成的期限止；4、流轉(zhuǎn)價(jià)款及支付方式、時(shí)間。25000畝左右土地林木（以林權(quán)證及實(shí)地勘測(cè)面積為準(zhǔn)）流轉(zhuǎn)價(jià)格為總價(jià)款1500萬(wàn)元。在林權(quán)證辦理至甲方名下，以辦理每一份林權(quán)證的數(shù)量為單位，甲乙雙方簽訂本合同項(xiàng)下的具體合同，每份合同簽訂后，乙方按單份林權(quán)證面積流轉(zhuǎn)金額，在3日內(nèi)支付甲方10%款項(xiàng)，甲方收到乙方10%預(yù)付款30日內(nèi)必須將林權(quán)證及相關(guān)手續(xù)變更至乙方名下；林地流轉(zhuǎn)至乙方名下，乙方兩個(gè)工作日內(nèi)支付甲方80%款項(xiàng)，余10%款項(xiàng)在下宗林地流轉(zhuǎn)至乙方名下時(shí)支付。在甲方將25000畝左右全部流轉(zhuǎn)至乙方名下后，最后一期的10%余款在三個(gè)月內(nèi)付清。合同并對(duì)雙方的權(quán)利和義務(wù)、合同的變更和解除、違約責(zé)任、爭(zhēng)議的解決及其他事項(xiàng)等作了約定。2009年7月2日，孫某某、何甲英（甲方）與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司（乙方）簽訂關(guān)于林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同的補(bǔ)充協(xié)議，變更付款時(shí)間、方式，約定在林權(quán)證辦理至甲方名下后，乙方與甲方簽訂《甲乙雙方交接林地確認(rèn)表》，在3日內(nèi)支付甲方90%款項(xiàng)，10%余款在三個(gè)月內(nèi)付清。合同簽訂后，甲方依據(jù)合同約定將林地使用權(quán)及林木所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，并辦理林權(quán)證轉(zhuǎn)讓（變更）登記。2009年10月10日，孫某某、何甲英（甲方）與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司（乙方）簽訂了《關(guān)于林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同的補(bǔ)償協(xié)議書(shū)》，合同約定：“一、原合同金額1500萬(wàn)元，由于增加林地3000畝，費(fèi)用210萬(wàn)元。2200畝林地的使用年限延長(zhǎng)至37年，費(fèi)用30萬(wàn)元。林地使用權(quán)限內(nèi)所有規(guī)費(fèi)20萬(wàn)元（大寫人民幣壹仟柒佰陸拾萬(wàn)元整）；二、付款方式：自甲方交付所有林權(quán)證于乙方之日起20日內(nèi)支付300萬(wàn)元。剩余款項(xiàng)在2009年11月30日前結(jié)清余款，并為資金的分期支付賠償20萬(wàn)元；三、違約責(zé)任：如乙方在2009年11月30日前未能結(jié)清余額，應(yīng)承擔(dān)未付金額每月3%的違約金。協(xié)議簽訂后，孫某某按照協(xié)議約定履行了自己的義務(wù)，將合同所約定的林地使用權(quán)及林木所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給湖北華某木本油料發(fā)展有限公司。2009年10月10日，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司支付了轉(zhuǎn)讓款260萬(wàn)元，并出具《關(guān)于林地流轉(zhuǎn)支付款項(xiàng)的說(shuō)明》，其內(nèi)容為：“截止2009年10月10日我公司已向?qū)O某某、何甲英支付林地流轉(zhuǎn)款項(xiàng)260萬(wàn)元，根據(jù)2009年10月10日簽訂的《關(guān)于林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同的補(bǔ)充協(xié)議》，我公司尚未支付的款項(xiàng)為1520萬(wàn)元（人民幣壹仟伍佰貳拾萬(wàn)整）。特此說(shuō)明！湖北華某木本油料發(fā)展有限公司（公章）2009年10月10日”。2009年10月10日至2010年4月，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司又向甲方支付350萬(wàn)元現(xiàn)金。2010年4月，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司用林地抵款5728292.70元。2011年9月5日，何甲英出具證明一份，證實(shí)其已收回自己的流轉(zhuǎn)款11828292.70元，剩余流轉(zhuǎn)款5971707.30元?dú)w孫某某所有。
原審法院認(rèn)為，何甲英、孫某某與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司簽訂的林業(yè)承包合同，轉(zhuǎn)讓林權(quán)總面積約28000畝（合同約定以林權(quán)證確定的數(shù)量為準(zhǔn)）。由于林地地理位置分散，根據(jù)雙方補(bǔ)充協(xié)議，孫某某應(yīng)在合同簽訂后辦理所有林地的林權(quán)證，并全部交付湖北華某木本油料發(fā)展有限公司。孫某某申請(qǐng)?jiān)V訟保全時(shí)已提交林權(quán)證復(fù)印件34份，涉及林地面積合計(jì)17790.5畝；提交何甲英出具的證明一份，證明2010年4月，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司用林地向何甲英抵款5728292.70元，該部分用于抵款的林地面積約9000余畝已退回，故孫某某申請(qǐng)?jiān)V訟保全時(shí)未收集該部分林權(quán)證。孫某某所舉證據(jù)與客觀真實(shí)相符，依法予以采信，據(jù)此認(rèn)定孫某某已經(jīng)林業(yè)部門登記辦理全部林權(quán)證。根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第九條、第十七條的規(guī)定，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司作為經(jīng)林業(yè)部門登記且林權(quán)證記載的權(quán)利人，依法已享有林木所有權(quán)和林地使用權(quán)，林權(quán)證的交付僅是林權(quán)流轉(zhuǎn)的形式要件而非實(shí)質(zhì)要件，不影響林權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。雙方林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同的合同標(biāo)的即林木所有權(quán)和林地使用權(quán)已由湖北華某木本油料發(fā)展有限公司實(shí)際所有、經(jīng)營(yíng)和管理。孫某某已實(shí)質(zhì)履行了合同義務(wù)，并未對(duì)合同的另一方當(dāng)事人造成實(shí)際損失。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司辯稱，孫某某雖辦理林權(quán)證，但未按約交付，違反了先合同義務(wù)，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司未支付剩余流轉(zhuǎn)款是履行不安抗辯權(quán)，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十八條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)，是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方不能履行合同義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能性時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或提供擔(dān)保前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司辯解理由錯(cuò)誤，其辯稱孫某某未履行先合同義務(wù)屬《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條規(guī)定的先履行抗辯權(quán)，即當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)且有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕履行其相應(yīng)的履行要求。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司認(rèn)為其于2009年10月10日向?qū)O某某、何甲英支付林地流轉(zhuǎn)款項(xiàng)260萬(wàn)元時(shí)，尚未收到林權(quán)證，只是基于友好合作關(guān)系先行付款。但湖北華某木本油料發(fā)展有限公司未及時(shí)行使先履行抗辯權(quán)，在孫某某多次催要時(shí)也未行使抗辯權(quán)，反而于2009年10月10日后又向何甲英支付現(xiàn)金350萬(wàn)元，并于2010年4月用林地抵款5728292.70元，自此，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司共向何甲英支付流轉(zhuǎn)款11828292.70元，占全部流轉(zhuǎn)款的大部分。上述付款事實(shí)，雙方均無(wú)異議。在孫某某訴請(qǐng)償還剩余流轉(zhuǎn)款時(shí)，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司提起孫某某未履行先合同義務(wù)的抗辯，其行為明顯不合常理。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司拒絕履行剩余5971707.30元流轉(zhuǎn)款，屬根本性違約，給孫某某造成了較大的實(shí)際損失。綜上，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司關(guān)于未支付剩余流轉(zhuǎn)款是履行不安抗辯權(quán)的辯解理由不成立，其應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司應(yīng)從2009年11月30日的次日即2009年12月1日起承擔(dān)未付金額的違約金。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司辯稱，何甲英領(lǐng)取的67.1萬(wàn)元和孫某某領(lǐng)取的3.5萬(wàn)元合計(jì)70.6萬(wàn)元應(yīng)在剩余未付流轉(zhuǎn)款中扣除，其只是在原審開(kāi)庭時(shí)口頭提出，并未提供相關(guān)證據(jù)，且原審時(shí)審判人員已明確告知其應(yīng)提出反訴并在一周內(nèi)辦理反訴手續(xù)，但其既未提交相關(guān)證據(jù)也未在法庭指定期限內(nèi)辦理反訴手續(xù)。孫某某曾在湖北華某木本油料發(fā)展有限公司領(lǐng)款3.5萬(wàn)元，但該領(lǐng)款行為發(fā)生于孫某某任職湖北華某木本油料發(fā)展有限公司期間，該款的用途是挖機(jī)油料款和墓地賠償費(fèi)，系用于公司林地經(jīng)營(yíng)，屬履行職務(wù)行為，不應(yīng)在剩余流轉(zhuǎn)款中扣除。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司的辯解理由，依法不予支持。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司辯稱，孫某某的債權(quán)已轉(zhuǎn)為股權(quán)，但未能提供證據(jù)證明，其辯解理由不能成立，依法不予支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第六十一條、第六十七條、第六十八條、第一百零七條、第一百一十四條、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第九條、第十七條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百二十八條、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：湖北華某木本油料發(fā)展有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付孫某某欠款5971707.30元及違約金（按雙方合同約定應(yīng)承擔(dān)未付款金額每月3%的違約金，自2009年12月1日起計(jì)算至判決確定給付之日止）。案件受理費(fèi)53800元、訴訟保全費(fèi)5000元，合計(jì)58800元，由湖北華某木本油料發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)。另查明，2009年9月16日，隨縣林業(yè)局向湖北華某木本油料發(fā)展有限公司核發(fā)編號(hào)為B4201073494、B4201073493、B4201073495、B4201073490共四份林權(quán)證。2009年9月28日，隨縣林業(yè)局向湖北華某木本油料發(fā)展有限公司核發(fā)編號(hào)為B4201073496號(hào)林權(quán)證。2009年9月30日，隨縣林業(yè)局向湖北華某木本油料發(fā)展有限公司核發(fā)編號(hào)為B4201073451、B4201073453、B4201073452共三份林權(quán)證。2010年6月9日，隨縣林業(yè)局向湖北華某木本油料發(fā)展有限公司核發(fā)編號(hào)為A4203513823、A4203513822、A4203513824、A4203513825、A4203513801、A4203513805、A4203513804、A4203513803、A4203513802、A4203513808、A4203513950、A4203513807、A4203513806、A4203513813、A4203513821、A4203513819、A4203513814、A4203513817、A4203513820、A4203513818、A4203513816、A4203513809、A4203513810、A4203513811、A4203513812、A4203510151共二十六份林權(quán)證。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第九條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。本案中，何甲英、孫某某與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司簽訂了林業(yè)承包合同，雙方就各自的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行約定，現(xiàn)本案所爭(zhēng)議的林地已經(jīng)林業(yè)部門登記并辦理了林權(quán)證，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司依法已取得了林地所有權(quán)。2009年10月10日，孫某某與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司簽訂的“關(guān)于林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同的補(bǔ)充協(xié)議”也證明了湖北華某木本油料發(fā)展有限公司尚欠孫某某、何甲英1520萬(wàn)元的事實(shí)。在2009年10月10日之后，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司又支付了350萬(wàn)元，用林木抵款5728292.70元，2011年9月5日，何甲英出具證明證實(shí)剩余流轉(zhuǎn)款5971707.30元?dú)w孫某某所有。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司應(yīng)當(dāng)支付孫某某剩余流轉(zhuǎn)款。湖北華某木本油料發(fā)展有限公司上訴提出隨縣法院無(wú)管轄權(quán)，因該案孫某某于2011年7月8日起訴，湖北華某木本油料發(fā)展有限公司在法院規(guī)定的舉證期內(nèi)未提出管轄權(quán)異議，且湖北華某木本油料發(fā)展有限公司在起訴時(shí)公司住所地在隨州市。湖北華某木本油料有限公司上訴提出隨縣法院無(wú)管轄權(quán)的上訴理由依法不能成立，應(yīng)予以駁回。但根據(jù)孫某某、何甲英與湖北華某木本油料發(fā)展有限公司2009年6月11日簽訂的“林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同”第四條約定，即孫某某、何甲英在收到湖北華某木本油料發(fā)展有限公司預(yù)付款30日內(nèi)必須將林權(quán)證及相關(guān)手續(xù)變更至湖北華某木本油料發(fā)展有限公司名下；以及根據(jù)雙方2009年10月10日簽訂的《關(guān)于林地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)合同的補(bǔ)償協(xié)議書(shū)》的內(nèi)容，雙方應(yīng)在2009年11月30日前履行完合同，而隨縣林業(yè)局直到2010年6月9日止共向湖北華某木本油料發(fā)展有限公司核發(fā)了34份林權(quán)證，說(shuō)明孫某某在合同約定的期限內(nèi)并未辦理好林權(quán)證，其存在違約行為，故其要求湖北華某木本油料發(fā)展有限公司支付違約金的訴訟請(qǐng)求依法不能成立，應(yīng)予以駁回。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但實(shí)體處理不當(dāng)，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第九條、第十七條、《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第一百二十條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷隨縣人民法院（2012）鄂隨縣民初字第02389號(hào)民事判決；
二、湖北華某木本油料發(fā)展有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付孫某某欠款5971707.30元；
三、駁回孫某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)53800元、訴訟保全費(fèi)5000元，合計(jì)58800元，由湖北華某木本油料發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)53600元，由湖北華某木本油料發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　尚曉雯 代理審判員　　周　鑫 代理審判員　　張　歡

書(shū)記員：詹學(xué)升