孫某某
孫某甲（四川劍州律師事務所）
杜某
王某某（劍閣縣普安法律服務所）
杜某某
梁某某
中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司劍閣支公司
楊某某

原告:孫某某，男，生于1986年9月20日，漢族，中專文化，個體工商戶，劍閣縣人。
委托代理人:孫某甲，四川劍州律師事務所律師。
被告:杜某，男，生于1985年12月21日，漢族，高中文化，職業(yè)不詳，劍閣縣人。
委托代理人:王某某，劍閣縣普安法律服務所法律工作者。
被告:杜某某，男，生于1953年6月19日，漢族，大專文化，退休干部，劍閣縣人。
委托代理人:王某某，劍閣縣普安法律服務所法律工作者。
第三人:中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司劍閣支公司，住所地:劍閣縣。
法定代表人:董某某，該公司經(jīng)理。
委托代理人:楊某某，該公司員工。
被告:梁某某，男，生于1959年10月4日，漢族，初中文化，農(nóng)民，劍閣縣人。
原告孫某某與被告杜某、杜某某、第三人中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司劍閣支公司（以下簡稱保險公司）、被告梁某某機動車交通事故責任糾紛一案，本院于2013年8月1日立案受理，依法組成合議庭，于2013年11月12日公開開庭進行了審理。
原告及其委托代理人、被告杜某、杜某某及其委托代理人、第三人保險公司委托代理人到庭參加了訴訟。
被告梁某某經(jīng)本院于2013年8月13日在第5082期《四川法制報》公告?zhèn)鲉竞?，未到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告孫某某訴稱:2012年12月8日下午，我乘坐被告杜某駕駛的川HXXXXX小型轎車（被告杜某某為車主）行至劍蒼路43KM＋90M時與相向行駛的由被告梁某某駕駛的大中型拖拉機相撞，造成原告受傷、兩車受損的道路交通事故。
原告當即被送至XX衛(wèi)生院搶救，當日轉(zhuǎn)至劍閣中醫(yī)院住院治療21天，治療費用為24759.59元。
交通事故責任為:杜某承擔此次事故的主要責任；梁某某承擔次要責任；原告不承擔責任。
原告?zhèn)殍b定為兩個十級傷殘、需后續(xù)治療費為18200.00元。
被告杜某、梁某某在共同支付原告20000.00元后便不再過問。
現(xiàn)訴請法院判令被告賠償原告醫(yī)療費、殘疾賠償金、誤工費、護理費、住院伙食補助費、營養(yǎng)費、交通費、精神撫慰金、鑒定費共計96036.22元（扣除已付20000.00元后的損失）；由保險公司在杜某某投保的商業(yè)保險合同約定范圍內(nèi)直接向原告承擔賠付責任；訴訟費包括公告費由被告承擔。
被告杜某、杜某某辯稱:認可交通事故事實。
原告無權以杜某、杜某某為被告，用人單位應該是責任主體。
孫某某、杜某是同事關系，出事故時是在履行工作職務行為的途中，應該由用人單位瀘州XX酒業(yè)公司承擔責任；杜某某在本案中無任何過錯，不應承擔責任。
原告?zhèn)麣埖燃墶⒅委熧M用以及其他費用過高。
答辯人已經(jīng)支付20000.00元，享有要求返還的權利。
第三人保險公司辯稱:對本案的交通事故事實及責任劃分無異議，已經(jīng)賠付給車主杜某某6000.00余元；該由保險公司承擔的保險公司要承擔。
被告梁某某在指定的答辯期間內(nèi)未提交答辯意見。
原告孫某某為支持自己的訴訟請求，向法庭提交以下證據(jù)材料:1、原告孫某某、被告杜某、被告杜某某、被告梁某某身份證明復印件，證實訴訟主體資格。
2、道路交通事故認定書，證實交通事故發(fā)生及責任劃分。
3、劍閣縣中醫(yī)院病歷復印件8頁、住院費用票據(jù)病人留存聯(lián)原件1份，證實原告?zhèn)榧爸委熃?jīng)過，劍閣中醫(yī)院住院費用23259.59元，XX衛(wèi)生院1500.00元（無醫(yī)療費發(fā)票），合計住院費用24759.59元。
4、司法鑒定意見書，證實孫某某有兩個十級傷殘。
5、司法鑒定意見書、鑒定費發(fā)票原件1張，證實孫某某后續(xù)治療費需18200.00元、鑒定費1400.00元。
6、加油票據(jù)1張，證實原告與被告杜某是合作關系，杜某負責出車，孫某某負責加油。
7、賠償清單，證實賠償項目及計算標準。
8、公告費票據(jù)原件1張，證實公告費用260元。
被告杜某、杜某某對原告孫某某提交的證據(jù)材料提出如下質(zhì)證意見:對證據(jù)1、8無異議。
對證據(jù)2真實性、合法性無異議，但與本案沒有關聯(lián)性，本案是職務侵權與工傷事故的競合，不單單是交通事故。
對證據(jù)3住院病歷真實性、合法性無異議、但與本案沒有關聯(lián)性，不能達到證明目的，對后續(xù)治療費8000.00元有異議，費用過高。
對證據(jù)4、5都有異議，已經(jīng)提出了重新鑒定。
對證據(jù)6加油票據(jù)真實性、合法性無異議，但與本案沒有關聯(lián)性。
證據(jù)7是原告自己的計算，醫(yī)療費、住院伙食補助、公告費無異議，對其他的都有異議，費用過高，護理費沒有提出相應證據(jù)，誤工費計算標準錯誤，應當按照孫某某工資標準計算，殘疾等級過高，精神撫慰金一般在2000.00元左右。
被告保險公司對原告孫某某提出的證據(jù)材料提出如下質(zhì)證意見:對證據(jù)1、2、3、8無異議。
對證據(jù)4傷殘等級無異議，另一被告梁某某還應承擔相應的責任。
對證據(jù)5鋼板取出治療費7000.00元無異議，對面部整容費5200.00元、右肘后增生性瘢痕切除費6000元有異議。
證據(jù)6與我公司無關，不予質(zhì)證。
證據(jù)7鑒定費不涉及保險公司，后續(xù)治療費同證據(jù)5的質(zhì)證意見。
本院對孫某某提供的證據(jù)材料，作如下認定:證據(jù)1、2、3、8，被告均認可，予以確認。
對證據(jù)3中原告口述XX衛(wèi)生院發(fā)生的醫(yī)療費1500.00元無證據(jù)支持，不予確認，劍閣縣中醫(yī)院的23259.59元醫(yī)療費票據(jù)及病歷予以確認。
證據(jù)4、5，被告杜某、杜某某撤回重新申請鑒定，視為認可原告的傷殘等級及后續(xù)治療費，予以確認。
證據(jù)6加油費發(fā)票與本案的不具關聯(lián)性，不予確認。
證據(jù)7賠償清單中的醫(yī)療費、精神撫慰金等賠償金額計算不符合相關法律規(guī)定，不予確認。
被告杜某、杜某某為支持自己的抗辯主張，向法庭提出以下證據(jù)材料:1、杜某工資卡復印件，證實用人單位給杜某發(fā)工資的事實。
2、杜某工資卡明細查詢，證實用人單位從2012年7月到2013年1月給杜某發(fā)工資的具體時間及金額。
3、朱某出具證明一份，證實瀘州XX酒業(yè)公司職工孫某某、杜某、劉某曾于2012年7月在朱某處定制名片。
4、孫某某、杜某的名片，證實瀘州XX酒業(yè)公司曾經(jīng)定制的名片。
5、賈某出具證明一份，證實孫某某和杜某于2012年12月8日在劍閣縣XX鎮(zhèn)大中華名煙名酒店銷售國藏郎酒。
6、發(fā)貨單（賈某提供），證實孫某某和杜某于2012年12月8日在劍閣縣XX鎮(zhèn)大中華名煙名酒店銷售國藏郎酒。
7、何某某出具證明一份，證實孫某某和杜某于2012年12月8日在劍閣縣XX鎮(zhèn)林某某副食店銷售國藏郎酒。
8、照片（于2013年10月29日在林某某副食店拍攝），證實劍閣縣XX鎮(zhèn)林某某副食店現(xiàn)仍在銷售國藏郎酒。
9、收條復印件，證實杜某于2013年5月30日向?qū)O某某支付20000.00元。
10、杜某某商業(yè)保險單復印件，證實杜某某于2012年7月5日繳納車上人員責任險。
11、證人賈某某證言，證實2012年12月8日在交通事故出事現(xiàn)場將孫某某和杜某為公司銷售的剩于國藏郎酒拉回自己的XX茶園存放。
原告孫某某對被告杜某提交的證據(jù)材料提出如下質(zhì)證意見:對證據(jù)1無異議；證據(jù)2真實性無異議，對證明目的有異議，瀘州XX酒業(yè)公司發(fā)放工資是存在的，但不能否定杜某與孫某某的合伙關系。
對證據(jù)3、4、5、6、7、8、11真實性無異議，制作名片銷售國藏郎酒都是事實，但不能推翻孫某某與杜某的合伙關系，合伙賣的就是國藏郎酒。
證據(jù)9收條20000.00元的組成是梁某某明確說賠15000.00元的醫(yī)藥費，還有的5000.00元是保險公司出的。
證據(jù)10無異議。
第三人保險公司對被告杜某提交的證據(jù)材料未發(fā)表質(zhì)證意見。
本院對被告杜某提交的證據(jù)材料，作如下認定:證據(jù)1、2中均無發(fā)放工資的單位的證據(jù)，即工資卡及該賬戶資金的來源不清，不能達到其證明目的，不予確認。
證據(jù)3中證人朱某證詞中并未提及原告與被告杜某作名片時是否提交有瀘州XX酒業(yè)公司出具的委托書或者其他能夠證實孫某某、杜某為該公司員工的證據(jù)，不予確認。
證據(jù)4的名片也并無瀘州XX酒業(yè)公司劍閣辦事處的營業(yè)執(zhí)照佐證，不能達到杜某的證明目的，不予確認。
證據(jù)5、6、7、8、9、10、11具有客觀性、合法性、關聯(lián)性，予以確認。
證據(jù)9原、被告均認可付款20000.00元的客觀事實存在，原告辯稱其中15000.00元是梁某某所付，杜某只支付5000.00元。
但證據(jù)9明確載明原告孫某某收到杜某車禍醫(yī)藥費20000.00元，孫某某的辯解缺乏證據(jù)支持，本院不予采信。
第三人保險公司為支持自己的抗辯主張，向法庭提出以下證據(jù)材料:保險公司向杜某某賠款計算清單，證實保險公司已經(jīng)按照保險約定向乘坐人員履行賠付義務，錢是打給杜某某的。
原告孫某某對被告保險公司提交的證據(jù)材料無異議。
被告杜某、杜某某對被告保險公司提交的證據(jù)材料做出如下質(zhì)證意見:對賠付金額無異議，投保人投的乘坐人員險是20000.00元，保險公司應當支付20000.00元錢。
本院對被告保險公司提交的證據(jù)材料，作如下認定:賠款計算清單原、被告均無異議，予以確認。
被告梁某某未出庭參與訴訟，也未在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)，視為放棄舉證、質(zhì)證、陳述、辯論的權利。
本院根據(jù)原、被告雙方的陳述、確認的證據(jù)及法庭調(diào)查核實的情況查明如下事實:2012年12月8日17時許，被告杜某駕駛川HXXXXX（搭乘原告孫某某）小型轎車行至劍蒼路43KM＋90M處，與相對行駛的被告梁某某駕駛的川20XXXXX大中型拖拉機相撞，造成原告孫某某、被告杜某受傷及兩車車輛受損的交通事故。
原告即被送至劍閣縣XX衛(wèi)生院救治。
因救治不能，當日被轉(zhuǎn)院至劍閣縣中醫(yī)院治療，2012年12月29日出院，出院診斷為:右肱骨下段粉碎性骨折；右橈神經(jīng)損傷；額部皮膚挫裂傷并異物存留；右眼鈍挫傷、角膜擦傷。
出院醫(yī)囑:1、注意休養(yǎng)，加強患肢功能鍛煉。
2、術后1、2、3、6、12月定期復查X線。
3、建議到上級醫(yī)院作神經(jīng)檢查。
4、骨科隨訪。
原告在劍閣縣中醫(yī)院醫(yī)療費為23259.59元。
在原告住院治療期間，被告杜某支付現(xiàn)金20000.00元。
元壩區(qū)公安分局交通警察大隊元區(qū)公交認字（2012）第20121208號道路交通事故認定書認定:當事人杜某承擔此事故的主要責任；當事人梁某某承擔此事故的次要責任；當事人孫某某不承擔此事故責任。
廣雄司鑒所（2013）臨鑒字第163、167號司法鑒定意見書意見:孫某某右上肢損傷、面部損傷性瘢痕形成，分別構(gòu)成十級傷殘；孫某某的后續(xù)治療費需人民幣壹萬捌仟貳百元（人民幣18200.00元）左右。
杜某駕駛的杜某某所有的川HXXXXX江淮牌小型轎車在第三人保險公司投保了車上人員責任險，保險限額20000.00元，不計免賠。
保險期間為:2012年7月6日零時起至2013年7月5日24時止。
事故發(fā)生后，第三人保險公司已經(jīng)在車上人員責任險限額內(nèi)直接賠償給被告杜某某7145.87元（包含杜某、孫某某二人）。
在庭審過程中，原告將訴訟請求變更為:由被告梁某某先行在交強險分項限額下承擔91396.50元的賠償責任；超出交強險部分的損失由保險公司在商業(yè)險合同約定范圍內(nèi)承擔責任，另有不足的部分由被告杜某和梁某某按7:3的比例承擔責任；杜某的賠償責任先由第三人保險公司賠償，不足的由杜某承擔。
本院認為:依照《侵權責任法》第四十九條規(guī)定，被告杜某某將車輛臨時借給有駕駛資質(zhì)的被告杜某，且道路交通事故認定書事故形成原因分析中沒有認定杜某存在酒后駕駛等原因，不存在主觀過錯，不應承擔本次交通事故中原告損害的賠償責任。
被告杜某辯稱本次事故發(fā)生在執(zhí)行公務的過程中，杜某是履行職務行為，不應承擔原告的賠償責任，其辯稱的證據(jù)不足，不予采信。
杜某應承擔本次交通事故中原告損害70%的賠償責任，被告梁某某應承擔本次交通事故中原告損害30%的賠償責任，梁某某在本院依法公告?zhèn)鲉竞?，未到庭參加訴訟，不能查明其是否投保了交強險。
依照最高人民法院《關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定，原告請求被告梁某某先在交強險限額范圍內(nèi)予以賠償，不違反法律規(guī)定，本院準許。
本次事故發(fā)生在保險期間內(nèi)，且被告杜某不存在保險合同約定的保險免賠事由，被告保險公司應當履行賠付義務。
賠償項目及金額:1、醫(yī)療費:劍閣縣中醫(yī)院醫(yī)療費用23259.59元2、住院伙食補助費:住院時間21天×30.00元／天=630.00元；3、誤工費:原告參照2012年四川省批發(fā)零售業(yè)工資標準31074.00元計算為16259.83（計算至評殘前一天）并無不當。
4、護理費:護理時間應按住院21天；原告未提供護理人員的收入證明，計算標準應按40.00元／天的標準計算為:40.00元／天／人×21天×1人＝840.00元。
5、營養(yǎng)費:原告主張210.00元不違反法律規(guī)定，本院準許。
6、后續(xù)治療費:應當按照司法鑒定意見書注明的18200.00元賠償。
7、殘疾賠償金:原告主張48736.80元計算標準及方法無誤，本院準許。
8、精神撫慰金:原告有兩個十級傷殘，應以2400.00元為宜。
9、公告費、鑒定費:260.00元公告費及1400.00元鑒定費是原告的客觀損失，不屬于保險理賠范圍，應由杜某、梁某某賠償。
上述各項應賠償?shù)膿p失合計為112196.22元。
被告梁某某應當在交強險限額范圍內(nèi)賠償原告醫(yī)療費10000.00元、誤工費16259.83元、護理費840.00元、精神撫慰金2400.00元、殘疾賠償金48736.80元，合計人民幣78236.63元；除此外，對不應當由交強險賠償?shù)膿p失即112196.22－78236.63＝33959.59元，被告梁某某與杜某按照3:7的比例賠償。
其中，梁某某應賠償醫(yī)療費用3977.88元、后續(xù)治療費5460.00元、營養(yǎng)費63.00元、住院伙食補助費189.00元、公告費78.00元、鑒定費420.00元，合計人民幣10187.88元。
被告梁某某共計賠償原告88424.51元。
被告杜某賠償交強險未賠償?shù)尼t(yī)療費用9281.71元、后續(xù)治療費12740.00元、營養(yǎng)費147.00元、住院伙食補助費441.00元、公告費182.00元、鑒定費980.00元，合計人民幣23771.71元。
扣除其先行支付20000.00元，還需賠償原告孫某某3771.71元。
第三人保險公司對杜某應賠償?shù)?3771.71元扣減杜某應承擔的公告費182.00元、鑒定費980.00元后的22609.71元應按保險合同約定在車上人員責任保險限額內(nèi)賠償，即計算為22609.71×70%＝15826.80元，扣除已經(jīng)賠償?shù)?145.87元，還需賠償被告杜某8680.93元，該賠償款中的3771.71元應由保險公司直接賠付給原告孫某某，并在杜某應當賠償?shù)慕痤~中等額扣減；其余4909.22元由保險公司直接賠償給被告杜某。
依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條 ?，《中華人民共和國保險法》第六十條 ?，《中華人民共和國侵權責任法》第四十九條 ?，最高人民法院《關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十四條、第二十五條之規(guī)定，判決如下:
一、限被告梁某某本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告孫某某醫(yī)療費、誤工費、護理費、精神撫慰金、殘疾賠償金、后續(xù)治療費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費、公告費、鑒定費合計人民幣88424.51元。
二、限第三人中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司劍閣支公司在本判決生效之日起十日內(nèi)在車上人員責任保險限額內(nèi)直接賠償原告孫某某3771.71元，賠償被告杜某4909.22元。
三、駁回原告的其他訴訟請求。
本案受理費861元由被告杜某承擔602.70元，由被告梁某某承擔258.30元，此款已由原告先行墊付，待執(zhí)行時一并直接支付給原告。
若債務人未在指定期間履行支付義務，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務利息。
如不服本判決，可在收到判決書之日起十五日內(nèi)向本院提交上訴狀，并按對方當事人人數(shù)提交副本，上訴于四川省廣元市中級人民法院。

本院認為:依照《侵權責任法》第四十九條規(guī)定，被告杜某某將車輛臨時借給有駕駛資質(zhì)的被告杜某，且道路交通事故認定書事故形成原因分析中沒有認定杜某存在酒后駕駛等原因，不存在主觀過錯，不應承擔本次交通事故中原告損害的賠償責任。
被告杜某辯稱本次事故發(fā)生在執(zhí)行公務的過程中，杜某是履行職務行為，不應承擔原告的賠償責任，其辯稱的證據(jù)不足，不予采信。
杜某應承擔本次交通事故中原告損害70%的賠償責任，被告梁某某應承擔本次交通事故中原告損害30%的賠償責任，梁某某在本院依法公告?zhèn)鲉竞?，未到庭參加訴訟，不能查明其是否投保了交強險。
依照最高人民法院《關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定，原告請求被告梁某某先在交強險限額范圍內(nèi)予以賠償，不違反法律規(guī)定，本院準許。
本次事故發(fā)生在保險期間內(nèi)，且被告杜某不存在保險合同約定的保險免賠事由，被告保險公司應當履行賠付義務。
賠償項目及金額:1、醫(yī)療費:劍閣縣中醫(yī)院醫(yī)療費用23259.59元2、住院伙食補助費:住院時間21天×30.00元／天=630.00元；3、誤工費:原告參照2012年四川省批發(fā)零售業(yè)工資標準31074.00元計算為16259.83（計算至評殘前一天）并無不當。
4、護理費:護理時間應按住院21天；原告未提供護理人員的收入證明，計算標準應按40.00元／天的標準計算為:40.00元／天／人×21天×1人＝840.00元。
5、營養(yǎng)費:原告主張210.00元不違反法律規(guī)定，本院準許。
6、后續(xù)治療費:應當按照司法鑒定意見書注明的18200.00元賠償。
7、殘疾賠償金:原告主張48736.80元計算標準及方法無誤，本院準許。
8、精神撫慰金:原告有兩個十級傷殘，應以2400.00元為宜。
9、公告費、鑒定費:260.00元公告費及1400.00元鑒定費是原告的客觀損失，不屬于保險理賠范圍，應由杜某、梁某某賠償。
上述各項應賠償?shù)膿p失合計為112196.22元。
被告梁某某應當在交強險限額范圍內(nèi)賠償原告醫(yī)療費10000.00元、誤工費16259.83元、護理費840.00元、精神撫慰金2400.00元、殘疾賠償金48736.80元，合計人民幣78236.63元；除此外，對不應當由交強險賠償?shù)膿p失即112196.22－78236.63＝33959.59元，被告梁某某與杜某按照3:7的比例賠償。
其中，梁某某應賠償醫(yī)療費用3977.88元、后續(xù)治療費5460.00元、營養(yǎng)費63.00元、住院伙食補助費189.00元、公告費78.00元、鑒定費420.00元，合計人民幣10187.88元。
被告梁某某共計賠償原告88424.51元。
被告杜某賠償交強險未賠償?shù)尼t(yī)療費用9281.71元、后續(xù)治療費12740.00元、營養(yǎng)費147.00元、住院伙食補助費441.00元、公告費182.00元、鑒定費980.00元，合計人民幣23771.71元。
扣除其先行支付20000.00元，還需賠償原告孫某某3771.71元。
第三人保險公司對杜某應賠償?shù)?3771.71元扣減杜某應承擔的公告費182.00元、鑒定費980.00元后的22609.71元應按保險合同約定在車上人員責任保險限額內(nèi)賠償，即計算為22609.71×70%＝15826.80元，扣除已經(jīng)賠償?shù)?145.87元，還需賠償被告杜某8680.93元，該賠償款中的3771.71元應由保險公司直接賠付給原告孫某某，并在杜某應當賠償?shù)慕痤~中等額扣減；其余4909.22元由保險公司直接賠償給被告杜某。

依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條 ?，《中華人民共和國保險法》第六十條 ?，《中華人民共和國侵權責任法》第四十九條 ?，最高人民法院《關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十四條、第二十五條之規(guī)定，判決如下:
一、限被告梁某某本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告孫某某醫(yī)療費、誤工費、護理費、精神撫慰金、殘疾賠償金、后續(xù)治療費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費、公告費、鑒定費合計人民幣88424.51元。
二、限第三人中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司劍閣支公司在本判決生效之日起十日內(nèi)在車上人員責任保險限額內(nèi)直接賠償原告孫某某3771.71元，賠償被告杜某4909.22元。
三、駁回原告的其他訴訟請求。
本案受理費861元由被告杜某承擔602.70元，由被告梁某某承擔258.30元，此款已由原告先行墊付，待執(zhí)行時一并直接支付給原告。
若債務人未在指定期間履行支付義務，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務利息。

審判長：吳元勇

書記員：楊正乾