原告:孫某某,男,xxxx年xx月xx日出生,土家族,住宜昌市西陵區(qū)城東大道,經(jīng)常居住地五峰漁洋關(guān)鎮(zhèn)。
委托訴訟代理人:謝圣紅,湖北德豪律師事務(wù)所律師,一般授權(quán)代理。
被告:湖北金湖建設(shè)工程有限責(zé)任公司,住所地湖北省宜昌市當(dāng)陽市草埠湖鎮(zhèn)頭山,現(xiàn)住湖北省宜昌市城東大道九州方圓大廈。
法定代表人:臺士品,系該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:楊克清,湖北楚雄律師事務(wù)所律師,特別授權(quán)代理。
第三人:張文榮,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住湖北省五峰土家族自治縣漁洋關(guān)鎮(zhèn)。
原告孫某某訴被告湖北金湖建設(shè)工程有限公司執(zhí)行異議糾紛一案,本院審查后于2018年5月2日立案,后依法組成合議庭,適用普通程序,于2018年5月29日開庭審理,原告及其訴訟代理人,被告的訴訟代理人到庭參加訴訟。2018年7月19日本院決定追加被執(zhí)行人張文榮為本案第三人,因張文榮下落不明,于2018年7月27日在《法制日報》向其公告送達相關(guān)法律文書;2018年10月12日開庭審理,第三人張文榮經(jīng)本院傳票傳喚無正當(dāng)理由未到庭,本案現(xiàn)已審理缺席審理終結(jié)。
原告向本院提出如下訴訟請求:1、請求判決撤銷(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書;2、判決確認實際施工人張文榮對被告在宜昌長樂城市建設(shè)投資開發(fā)有限責(zé)任公司的74萬元工程質(zhì)保金享有財產(chǎn)權(quán),準(zhǔn)許執(zhí)行該74萬元質(zhì)保金。事實及理由:原告與張文榮、王光玉民間借貸糾紛一案,五峰法院作出(2017)鄂0529民初278號民事判決書,已發(fā)生法律效力。原告在申請執(zhí)行中,五峰法院凍結(jié)了被告在宜昌市長樂城市建設(shè)投資開發(fā)有限責(zé)任公司的74萬元工程質(zhì)保金。2018年1月25日,被告提出執(zhí)行異議,五峰法院組織聽證后作出(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書,裁定中止對被告在宜昌市長樂城市建設(shè)投資開發(fā)有限責(zé)任公司(以下簡稱“長樂城投”)的74萬元工程質(zhì)保金的執(zhí)行。原告認為,被執(zhí)行人張文榮是借用被告資質(zhì)中標(biāo)長樂城投的名為楊家沖保障安置房18#、31#、35#的工程項目,且在中標(biāo)后被告又將該工程全額承包給張文榮,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二項規(guī)定,應(yīng)認定建設(shè)施工合同無效;依據(jù)該解釋第二條、第六條規(guī)定,該建設(shè)工程均為被執(zhí)行人張文榮個人墊資建設(shè),被告未墊資也未出資,被執(zhí)行人張文榮應(yīng)依法享有該工程工程款及質(zhì)保金的財產(chǎn)權(quán)。請求支持原告的訴請。
原告向法庭提交如下證據(jù):
1、被告提交的執(zhí)行異議申請書一份,擬證明張文榮是案涉工程的實際施工人,其施工行為不是職務(wù)行為;
2、證人臺士品的證言,擬證明張文榮是案涉工程的實際施工人,工程款項的流程是先由發(fā)包方將工程款轉(zhuǎn)入中標(biāo)公司的銀行賬戶,也就是項目部的銀行賬戶,再由張文榮支配該款發(fā)配給各班班長再發(fā)放給施工工人;
3、證人王緒海的證言,擬證明張文榮是實際施工人,工人的工資已結(jié)清;
4、證人楊洪的證言,擬證明張文榮是實際施工人,是工程施工的出資人,工人的工資已結(jié)清。
被告方提出如下辯論意見:1、張文榮是否享有財產(chǎn)權(quán),五峰法院(2018)鄂0529執(zhí)異1號裁定書已經(jīng)明確質(zhì)保金是湖北金湖建設(shè)工程有限責(zé)任公司(以下簡稱“金湖公司”)所有,原告沒有提交任何證據(jù)推翻(2018)鄂0529執(zhí)異1號文書,要推翻必須啟動審判監(jiān)督程序,故本案程序違法;2、確權(quán)的問題,張文榮是否享有財產(chǎn)權(quán)是要張文榮與金湖公司之間確定,原告沒有任何權(quán)利確定質(zhì)保金的權(quán)屬,原告與張文榮之間是民間借貸關(guān)系,與被告無任何關(guān)系,因此原告的訴請不能通過相關(guān)證據(jù)證明,程序違法,請法院依法駁回原告訴訟請求。
被告向法庭提交如下證據(jù):
1、(2017)鄂0529民初278號民事判決書,擬證明原告的借貸不是因工程款引起的;
2、(2017)鄂0529民初285號民事判決書(金湖公司上訴),擬證明施工過程中的所有費用由金湖公司承擔(dān),民事行為由金湖公司承擔(dān);
3、宜昌市中級人民法院(2017)鄂05民終2072號民事判決書,擬證明在施工過程中的所有費用由金湖公司承擔(dān),民事行為由金湖公司承擔(dān);
4、湖北省建設(shè)工程施工合同,擬證明案涉工程的發(fā)包方是長樂城投,承包方是被告金湖公司,該工程系被告承建,張文榮在本案涉工程中的行為通過生效法律文書確認系職務(wù)行為;
5、勞動監(jiān)察部門詢問臺士品的筆錄,原告也已提交,擬證明張文榮是承包人,但張文榮的行為沒有被法院采信;
6、被告在楊家沖保障房18#、31#、35#三個標(biāo)段中的撥款及支付情況,被告為該工程已支付2526397.05的費用,其中就包含285號案件的費用,擬證明該案涉工程不是張文榮的工程,原告所訴稱的74萬元不是張文榮的個人財產(chǎn),而應(yīng)屬于被告所有,五峰法院2018年3月1日作出的(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書裁定中止對被告金湖公司在長樂城投的質(zhì)保金的執(zhí)行程序合法,適用法律正確。
第三人張文榮未到庭,未提交書面答辯意見,亦未在法定期間內(nèi)向法庭提交證據(jù)。
原、被告雙方對對方提交的證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不持異議,但均認為對方的證據(jù)不能達到其證明目的。
本院為查明案涉工程建設(shè)合同簽訂、工程款撥付、質(zhì)保金計算及支付情況,于2018年7月25日向長樂投資集團(原長樂城市建設(shè)投資開發(fā)有限責(zé)任公司)董事長朱劍、長樂建設(shè)投資開發(fā)有限責(zé)任公司財務(wù)人員陳剛進行調(diào)查。原、被告對該證據(jù)不持異議。
本院經(jīng)審理查明的事實如下:2014年9月12日,被告湖北金湖建設(shè)工程有限公司(以下簡稱“金湖公司”)與長樂城投簽訂“湖北省建設(shè)工程施工合同”(EF-2007-0203),約定由被告金湖公司承建長樂城投的楊家沖保障安居房項目18#、31#、35#(三標(biāo)段),總建筑面積10455.6平方米,合同總價款12660786.32元,在“專用條款”中約定金湖公司的通訊聯(lián)絡(luò)收件人、承包人代表為張文榮,后由張文榮組織施工,金湖公司派員參與管理。2016年7月27日,案涉工程竣工、通過初驗,截止2018年7月25日仍未進行復(fù)驗;長樂城投經(jīng)審計認定案涉工程造價為1478.54萬元,截止2017年9月21日,長樂城投累計付款1404.54萬元,并在工程款中按比例5%預(yù)留質(zhì)保金74萬元暫未支付。期間,張文榮出走、下落不明。
2017年4月12日,原告孫某某就與張文榮、王光玉民間借貸糾紛向五峰法院起訴,五峰法院于2017年5月22日作出(2017)鄂0529民初278號民事判決書,判決張文榮、王光玉共同償還孫某某借款100萬元及相應(yīng)利息。該案文書生效后,孫某某于2017年7月20日向五峰法院申請強制執(zhí)行,2017年9月21日,五峰法院依申請人申請依法作出(2017)鄂0529執(zhí)217號執(zhí)行裁定書,裁定凍結(jié)金湖公司在長樂城投尚未結(jié)算的質(zhì)保金74萬元。后本案被告金湖公司提出執(zhí)行異議,五峰法院經(jīng)聽證審查后,于2018年3月1日作出(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書,裁定“中止對湖北金湖建設(shè)工程有限公司在宜昌長樂城市建設(shè)投資開發(fā)有限責(zé)任公司的74萬元工程質(zhì)保金的執(zhí)行”。申請執(zhí)行人孫某某遂向本院提起執(zhí)行異議之訴。
同時查明:五峰力華新型建材有限責(zé)任公司與被告金湖公司買賣合同糾紛一案,五峰法院作出(2017)鄂0529民初285號民事判決、金湖公司上訴,宜昌市中級人民法院于2017年8月24日作出終審判決[(2017)鄂05民終2072號民事判決書],確認張文榮作為金湖公司承建五峰漁洋關(guān)楊家沖保障安居房項目三標(biāo)段(18#、31#、35#)項目經(jīng)理,其行為系職務(wù)行為,產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)由金湖公司承擔(dān),判決由金湖公司向五峰力華新型建材有限責(zé)任公司支付貨款509043.50元,并承擔(dān)違約金。
本院認為,《中華人民共和國民事訴訟法》第227條規(guī)定:“……案外人、當(dāng)事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”;本案原告孫某某在與張文榮民間借貸糾紛一案裁判生效后、申請對張文榮強制執(zhí)行過程中,法院依其申請對張文榮負責(zé)施工的楊家沖保障安居房項目18#、31#、35#在長樂城投的質(zhì)保金74萬元予以凍結(jié),原民間借貸案的案外人金湖公司提出執(zhí)行異議,本院審查后認為異議成立、以(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書裁定中止對前述74萬元質(zhì)保金的執(zhí)行,本案原告對(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書不服,但與原民間借貸糾紛案的判決無關(guān),可以以案外人為被告向人民法院提起訴訟,原告亦是適格的主體,因此被告關(guān)于原告提起訴訟的程序違法、主體不適格的辯論理由不成立,應(yīng)不予采納。
長樂城投與金湖公司簽訂建設(shè)工程合同,金湖公司作為建設(shè)工程合同的相對方,對案涉工程項目承擔(dān)質(zhì)量保證責(zé)任,且宜昌市中級人民法院(2017)鄂05民終2072號民事判決書認定張文榮在五峰漁洋關(guān)楊家沖保障安居房項目三標(biāo)段(18#、31#、35#)的建筑施工行為系職務(wù)行為,產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)由金湖公司承擔(dān),因此,被告金湖公司應(yīng)對案涉74萬元質(zhì)保金享有排除強制執(zhí)行的權(quán)益。依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第313條規(guī)定“對申請執(zhí)行人提起的執(zhí)行異議之訴,人民法院經(jīng)審理,按照下列情形分別處理:…(二)案外人就執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益的,判決駁回訴訟請求”,原告關(guān)于撤銷(2018)鄂0529執(zhí)異1號執(zhí)行裁定書、繼續(xù)執(zhí)行74萬元質(zhì)保金的訴訟請求,難于支持,應(yīng)予駁回。原告關(guān)于確認張文榮對被告金湖公司在長樂城投的74萬元工程質(zhì)保金享有財產(chǎn)權(quán)的訴訟請求,于法無據(jù),不能支持。第三人張文榮經(jīng)本院依法傳喚無正當(dāng)理由未到庭,視為放棄訴訟權(quán)利。
綜上,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第227條、第144條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第313條規(guī)定,缺席判決如下:
駁回原告孫某某的訴訟請求。
案件受理費11200.00元,由原告孫某某負擔(dān)。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于湖北省宜昌市中級人民法院。
審判長 王志立
審判員 喬光海
審判員 丁潔
書記員: 曾玉嫻
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